Текуща страница: 5 (книгата има общо 27 страници) [наличен пасаж за четене: 18 страници]

Понякога е добре, а понякога е лошо

Ако обобщим всичко по-горе, трябва да признаем, че емпиричните данни за влиянието на методите за защита върху благосъстоянието на акционерите на компанията не дават ясен отговор на въпроса кой печели и кой губи от използването на защита. Само едно може да се каже със сигурност: защитата срещу враждебно поглъщане винаги е от полза за текущото ръководство на компанията или поне не му причинява значителна вреда.

Що се отнася до акционерите, тук ситуацията не е толкова ясна. Те могат или не могат да спечелят, като въоръжат компанията си с враждебни защити за поглъщане. Най-важните фактори, определящи размера на печалбите и загубите, са качеството на корпоративното управление на дружеството и спецификата на вида бизнес, с който дружеството се занимава.

Въпреки че вече говорихме за качеството на корпоративното управление, не беше спомената нито дума за спецификата на бизнеса на защитаващата се компания и влиянието на тази специфика върху защитата от враждебно поглъщане. Какъв е този специфичен бизнес и какво е влиянието му? Тук говорим за очевиден факт: с нарастването на риска за бизнеса на една компания започва да се увеличава не само вероятността за получаване на свръхпечалби, но и вероятността за регистриране на свръхзагуби. И ако е така, тогава вероятността една компания да бъде погълната започва да се увеличава: веднага щом една компания отчете свръхзагуба, нейните котировки веднага падат и тя се превръща в привлекателна цел за поглъщане.

Естествено, сега е невъзможно да се обвинява мениджърът на компанията за падането на цените на акциите. Фирмата просто се занимава с изключително рисков бизнес. За да може една такава компания да си позволи да съществува нормално (така че да не бъде поглъщана след всеки рязък спад на печалбите й), в най-добрия интерес на акционерите е да я оборудват с методи за защита от враждебно поглъщане. Друг пример за специфичен бизнес е бизнес, който е неразривно свързан със стартирането на големи дългосрочни инвестиционни проекти. Вероятността акционерите на такава компания да се възползват от нейното въоръжение на защитата срещу враждебно поглъщане също е много висока.

Съществува и мнение, че ползите и разходите за защита от враждебно поглъщане могат да се определят от степента на информираност на собствениците за професионалното ниво на наетия мениджър. Колкото по-пълна е информацията за професионалното ниво на мениджъра и колкото по-високо е това ниво, толкова по-големи са ползите от оборудването на компанията със защита срещу враждебно поглъщане и обратно 69
Формален модел на такъв сценарий за развитие на ситуацията е разработен през 1997 г. от Сариг и Телмор ( Сариг, ОТалмор, Е.(1997) В защита на отбранителните мерки. Журнал за корпоративни финанси, Vol. 3, стр. 277–297).

Тук защитата срещу враждебно поглъщане защитава уникалните мениджърски таланти на мениджъра от атака от по-малко информирани участници на пазара. По-малко информираните участници на пазара, които не знаят точните качествени характеристики на мениджъра, могат да го сбъркат с неефективен мениджър и да се опитат враждебно да превземат корпорацията. Настоящите собственици, които познават добре мениджъра, не им позволяват да направят това, оборудвайки компанията си със защита срещу враждебно поглъщане.

Нека представим факторите, които определят крайното въздействие на защитата срещу враждебно поглъщане върху благосъстоянието на собствениците на компанията.

Вероятност положителен

Повишава се рискът от стартираните от компанията инвестиционни проекти;

Удължава се средният срок на изплащане на стартираните от компанията инвестиционни проекти;

Текущите показатели на компанията растат;

Качеството на корпоративното управление на компанията се подобрява;

Подобрява се качеството на достъпната до собствениците информация за професионалното ниво на текущото управление.

Вероятност отрицателенВъздействието на защитата срещу враждебно поглъщане върху благосъстоянието на акционерите на корпорацията нараства като:

Текущите показатели за ефективност на компанията започват да падат;

Структурата на собствеността на дружеството става все по-разпръсната - сред собствениците на дружеството липсват собственици на големи пакети обикновени акции с право на глас.

Естествено, горният списък от фактори далеч не е изчерпателен. Освен това същият фактор може да окаже влияние различно влияниевърху благосъстоянието на собствениците, в зависимост от това кой метод на защита срещу враждебно поглъщане е използван от компанията. Затова ще се връщаме повече от веднъж към въпроса за въздействието на защитата срещу враждебно поглъщане върху благосъстоянието на акционерите на компанията.

Чакай малко все пак! Почти забравихме едно от най-интересните проучвания за мотивацията на мениджърите да въоръжат своите компании със защита срещу враждебно поглъщане. Говорим за изследване, проведено през 1984 г. от Уоклинг и Лонг 70
Уоклинг, Р., Лонг, М. RAND Journal of Economics, Vol. 15, стр. 54–68.

От гледна точка на тези изследователи, мениджърът на целевата корпорация ще вземе решение да се противопостави или да не се противопостави на предложеното търгово предложение, като се фокусира единствено върху собственото си благосъстояние. Вече сме чували за това, читателят ще каже, бихме искали нещо ново.

Новото е, че според Уоклинг и Лонг основният фактор за противопоставянето на мениджъра на търг ще бъде въздействието, което придобиването ще има върху неговата компенсация. Колкото по-отрицателно е очакваното от мениджъра въздействие на придобиването върху текущото му възнаграждение, толкова по-вероятно е той да се опита да блокира сделката и обратното.

За да проверят своята хипотеза, Уоклинг и Лонг изследват извадка от 98 приятелски и враждебни поглъщания. Много скоро те установяват, че няма значителни разлики във финансовите характеристики между целите на приятелски и враждебни поглъщания. Дори премиите при приятелски и враждебни поглъщания не се различават съществено една от друга. Решението да се противопоставите на търгово предложение зависи преди всичко от процента на обикновените акции с право на глас, притежавани от текущото ръководство на целевата корпорация и размера на очакваната загуба на парично обезщетение след поглъщането. Колкото повече акции и опции върху акции има един мениджър, толкова по-малък е стимулът той да се противопостави на сделката и съответно по-приятелски се оказва тя, и обратното.

Тези резултати могат да се интерпретират по следния начин. Възможно е мениджър, който притежава голям пакет акции, да започне да има по-приятелско отношение към агресора поради факта, че очаква да компенсира загубата на заплати с бонус, който ще получи при продажбата на дела си в търг. Интересното е, че средните заплати на топ мениджърите на целевите корпорации са били по-ниски при приятелски поглъщания, отколкото при враждебни. Това наблюдение също потвърждава хипотезата на Уоклинг и Лонг: колкото повече имате да губите, толкова по-враждебни сте към това, което може да доведе до тази загуба.

Таблица 2.2

Структурата на компенсационния пакет на мениджърите на целеви корпорации при приятелски и враждебни поглъщания

Източник. Уоклинг, Р., Лонг, М.(1984) Теория на агенциите, благосъстояние на мениджърите и съпротива срещу предложения за поглъщане. RAND Journal of Economics, Vol. 15, стр. 54–68.

И естествено, вашата враждебност се засилва, когато видите, че не можете да компенсирате тази загуба, като продадете голям пакет акции с премия. Данни, открити от Уоклинг и Лонг 71
Внимателният читател вероятно вече е забелязал, че резултатите от изследването на Walkling и Long до голяма степен съвпадат с резултатите от изследването на Kotter и Zenner, което обсъдихме в гл. 1. ( Котър, Дж., Зенър, М.(1994) Как мениджърското богатство влияе върху процеса на предлагане на търг. Вестник по финансова икономика, Vol. 35, стр. 63–97.

Показано в табл. 2.2. Тази таблица е лоша новина за привържениците на хипотезата за богатството на акционерите!

Защита срещу враждебно поглъщане и 1Р0

IPO-тата могат да ни предоставят интересна гледна точка върху мотивите зад използването на методи за защита от враждебно поглъщане. ценни книжакомпании Напоследък все по-често в практиката може да се сблъскате със ситуация, при която една компания се оборудва с методи за защита срещу враждебно поглъщане не следкак става публично дружество 72
Тоест компания, която има обикновени акции с право на глас, които се търгуват свободно на борсата.

И все още на етап да стане такъв.

Защо й трябва това? Възможно е, отговаряйки на този въпрос, да подобрим разбирането си за истинските мотиви за защита срещу враждебно поглъщане.

Най-традиционната гледна точка за степента на защита на компаниите, които наскоро са преминали IPO и са станали публични, може да се формулира по следния начин: те са слабо или изобщо не са защитени от враждебно поглъщане. Има много аргументи в полза на тази гледна точка. Всъщност акциите на тези компании се появиха на свободния пазар наскоро, структурата на собствеността им все още не е имала време да се „уталожи“, ръководството им все още не е свикнало или не е запознато с всички опасности, които дебнат за отворено съвместно -акционерни дружества и т.н. Оттук и потенциалната уязвимост на компанията към враждебно поглъщане.

Но можем да дадем съвсем различно тълкуване на факта, че компаниите, които наскоро са завършили IPO процедурата, все още не са въоръжени с методи за защита. Според хипотезата за закрепване, мениджърите просто все още не са имали време да се „разровят“ в тях. Полето на агенционните конфликти все още не е засято с малки, разпръснати акционери. Вместо това има тясна група частни собственици, които са наясно с негативното влияние на методите за защита върху стойността на компаниите и затова не бързат да ги прилагат, защото искат да продадат акции при IPO на възможно най-висока цена. И едва след като са продали акциите си, ръководството има шанс да въоръжи компанията с методи, за да се защити от враждебно поглъщане и да се изолира от дисциплиниращото влияние на пазара за корпоративен контрол.

Означава ли това, че нарастващото използване на защитни техники на етапа на IPO е сигнал, че мениджърите днес са в състояние да се вкопаят по-бързо и по-ефективно, отколкото в миналото?

Емпирично изследване от 2002 г. на Фийлд и Карпоф дава някои интересни резултати. 73
Фийлд, Л., Карпоф Дж.(2002) Защита срещу поглъщане на IPO фирми. Вестник по финанси, Vol. 57, стр. 1857–1889.

Извадката от тези изследователи включва 1019 промишлени компании, преминали през процедурата на IPO на американския пазар от 1988 до 1992 г. От тези компании 53% са се въоръжили с поне един метод за защита на етапа на IPO. Освен това средната компания в извадката е била въоръжена с 1,71 защитни метода по време на своето IPO, но е придобила само допълнителни 0,19 защитни метода през следващите пет години след IPO.

От какви фактори зависи решението за използване на методи за защита на етапа на IPO? Фийлд и Карпоф вярват, че размерът на частните ползи от контрола, който имат мениджърите на IPO компании. По този начин, по-специално, Фийлд и Карпоф установиха, че вероятността от използване на методи за защита се увеличава, тъй като блокът от обикновени акции с право на глас под контрола на текущото ръководство започва да намалява, размерът на текущото му възнаграждение се увеличава и качеството на наблюдение на неговите действия от акционери се влошава, пряко не участващи в управлението на дружеството.

Такива данни могат да се интерпретират в подкрепа на хипотезата за вкореняване. Мениджърите оборудват своите компании със защита на етапа на IPO само когато частните ползи от задържането (размерът на задържаните заплати и липсата на мониторинг) надвишават разходите за него (спадът в стойността на акциите на компанията, след като тя е оборудвана със защита срещу враждебни вземане под управление). 74
По отношение на тази хипотеза вижте също: Бренан, М., Франкс,/. (1997) Подценяване, собственост и контрол при първоначално публично предлагане на дялови ценни книжа в Обединеното кралство. Вестник по финансова икономика, Vol. 45, стр. 391–414.

Но дори и тук защитните методи все още имат защитници. Някои от тях твърдят, че защитата на компания на етап IPO не е нищо повече от една от завоалираните форми на компенсация на ръководството. Други твърдят, че IPO е само първата стъпка в процеса на окончателна продажба на компания и ако е така, въоръжаването й със защита срещу враждебно поглъщане може да помогне на собствениците да получат възможно най-високата цена. 75
Зингалес, Л.(1995) Вътрешна собственост и решението да станем публични. Преглед на икономическите изследвания, Vol. 62, стр. 425–448.

Защо гласуват?

Ако има подозрения, че защитата срещу враждебно поглъщане не е толкова добро нещо за благосъстоянието на акционерите на компанията, тогава защо същите тези акционери гласуват за създаване на методи за защита? Всъщност не може да има акционер, който да не е наясно с лошите резултати от някои от емпиричните изследвания, с които вече се запознахме. Или все още е възможно?

Както беше обсъдено по-горе, теоретично има няколко обяснения за гласуването на акционерите за създаване на защитни практики. Да ги доведем.

Някои акционери може наистина да не знаят, че има няколко алтернативни гледни точки относно защитата срещу враждебно поглъщане.

Някои акционери може да са просто група ирационални хора.

Създаването на защита срещу враждебно поглъщане може да бъде лобирано от големите акционери на корпорацията с надеждата да получат частни ползи, които повече от компенсират всички негативни последици от създаването на защита.

Разпръснатите акционери не могат 76
Или може би не искат, защото са жертви проблеми със свободните кънки, т.е. за всеки акционер разходите за блокиране на създаването на защита от враждебно поглъщане надхвърлят ползите от блокирането.

Създайте известна опозиция срещу мениджърите и борда на директорите, които активно „прокарват“ методи за защита.

Интересно обяснение за факта, че акционерите гласуват за нещо, което средно води до спад в цените на техните акции, беше предложено през 1992 г. от Остин-Смит и О'Браян 77
Остин-Смит, Д., О'Брайън, П.(1992) Защита при поглъщане и гласуване на акционерите. Икономика, Vol. 59, стр. 199–219; Вижте също: Беркович, Е., Хана, Н.(1990) Как целевите акционери се възползват от защитни стратегии за намаляване на стойността при поглъщания. Журнал за финанси, Vol. 45, стр. 137–156.

От една страна, създаването на защита срещу враждебно поглъщане води до факта, че някои потенциални корпорации купувачи вече никога няма да представят търгови оферти за контролния пакет в целевата корпорация. Поглъщането на такава компания вече им излиза твърде скъпо! Вероятността целевата корпорация да бъде погълната е намалена. В резултат на това намалява вероятността неговите акционери да получат бонус. Това е лошо. В допълнение, защитата помага на ръководството да „копае“. Това също е лошо.

Но, от друга страна, останалата част от потенциалните корпоративни купувачи 78
Ако сега няма такива компании, възможно е те да се появят на пазара в бъдеще.

Сега тя ще бъде принудена да погълне целевата корпорация на по-висока цена. Рано или късно акционерите на целевата корпорация ще получат по-висока премия за своите акции. Поне на това можем да се надяваме сега. И това е добре.

От гледна точка на Остин-Смит и О'Брайън акционерите гласуват за създаването на методи за защита срещу враждебно поглъщане в името на надеждата за получаване на по-висока премия са готови на всичко, включително да намалят вероятността от поглъщане на компанията и да увеличат „дълбоките окопи“ на мениджърите.

Въздействието на защитата от враждебно поглъщане върху морала

Интересно е дали разпространението на методи за защита сред компаниите служи за „смекчаване на морала” на националния пазар за корпоративен контрол? С други думи, намалява ли броят на враждебните поглъщания, извършвани на вътрешния пазар, тъй като все повече компании се въоръжават със защити срещу враждебно поглъщане?

Изследването на Нелсън от 1999 г. заключава, че средният брой приятелски и враждебни поглъщания не зависи от корпоративната сигурност! 79
Нелсън, А.(1999) Защита или политика? Емпирично изследване на дейността по поглъщане. Работен документ.Университет Бейлър.

Активността на националния пазар за корпоративен контрол тясно корелира единствено с темпа на икономически растеж. Въпреки това, когато Нелсън остави в извадката само враждебни поглъщания, се оказа, че законодателството, което усложнява процедурата за извършване на враждебно поглъщане, заедно с така наречените отровни хапчета (ще говорим за този метод на защита по-късно) водят до намаляване на в броя на враждебните поглъщания.

Не е установено въздействие на други защитни методи върху пазарната активност на враждебно поглъщане. Ето защо, както споменахме по-горе, методите за защита не могат напълно да защитят вашата компания от заплахата от враждебно поглъщане! Не без причина много емпирични проучвания са открили резултати, които показват, че не повече от 25% от общия брой компании, станали мишена на враждебни поглъщания, успяват да се защитят успешно 80
Например, Fleischer, Sussman и Lesser съобщават, че само 23% от компаниите в тяхната извадка са успели успешно да се защитят срещу враждебно поглъщане ( Fleischer, A., Sussman, A., Lesser, N.(1990) Защита от поглъщане. Gaithersburg: Aspen Law & Business). И според данните Данни за финансови ценни книжа на Thomson, само 16% от всички целеви корпорации през 90-те години. успя успешно да се защити срещу враждебно поглъщане.

Класификация на методите за защита

Класифицирането на методите за защита е неблагодарна задача, тъй като няма ясно определена последователност на тяхното прилагане и всеки метод на защита най-често има много различни модификации.

Независимо от това, всички методи за защита срещу враждебно поглъщане могат да бъдат разделени на две големи групи:

превантивни методи за защитасъздадени от корпорация дори преди да се появи непосредствената заплаха от враждебно поглъщане (те се наричат ​​още защита преди оферта );

активни методи на защита, към които корпорацията прибягва, след като агресорът е отправил търгово предложение за контролния си пакет от обикновени акции с право на глас (наричани още защита след оферта ).

Превантивните и активни методи за защита срещу враждебно поглъщане, от своя страна, могат да бъдат класифицирани в:

оперативни методи за защита– методи, изискващи промяна в състава и/или структурата на активите/пасивите на дружеството за прилагането им;

неоперативни методи за защита– методи, които не изискват промени в състава и/или структурата на активите/пасивите на дружеството за прилагането им.

Често можете да намерите разделяне на превантивните методи за защита срещу враждебно поглъщане на вътрешниИ външенметоди за защита.

Под вътрешни превантивни методи за защитавраждебно поглъщане се отнася до всички действия на целевата корпорация, насочени към промяна на вътрешната структура и естеството на операциите на компанията.

Под външни превантивни методи за защитавраждебно поглъщане означава всички действия на целевата корпорация, насочени към промяна на възприятието на корпорацията от потенциални агресори и получаване на ранни предупредителни сигнали за присъствието на потенциални агресори на пазара.

Кратко описание на най-разпространените методи за защита в западната практика е дадено в табл. 2.3.

Таблица 2.3

Обща характеристика на методите за защита срещу враждебно поглъщане

Това са може би всички най-разпространени методи за защита в света днес. Едновременното използване на всички методи за защита, обсъдени по-горе, е възможно само в САЩ. Във всички други страни по света изборът не е толкова богат, а в някои е възможно да се използват само един или два метода за защита.

Кои от описаните по-горе методи за защита са превантивни и кои активни? Трудно е да се даде ясен отговор на този на пръв поглед лесен въпрос. По-голямата част от методите за защита, дадени в табл. 2.3 може да се прилага както преди, така и след възникване на непосредствена заплаха от поглъщане на компанията. Единственото, което можем да кажем със сигурност е, че компаниите предпочитат да използват някои методи за защита преди, а други едва след като възникне непосредствената заплаха от поглъщане.

Така, предиКогато има непосредствена заплаха от враждебно поглъщане, компаниите предпочитат да използват разделен борд на директорите, условие за супер мнозинство, условие за справедлива цена, ограничаване на промените в размера на борда на директорите, забрана за кумулативно гласуване, отровни хапчета, предпочитани оторизирани акции, рекапитализация от най-висок клас, ограничаване на правата на акционерите, преучредяване, клауза за заинтересованите страни, позиция срещу зелено изнудване.

Целенасоченото обратно изкупуване на акции, споразумения за ненамеса, златни парашути и преструктуриране на задълженията и активите на компанията обикновено се използват след отправяне на търгово предложение за техния контролен дял.

Въпреки това, читателят трябва да помни, че метод на защита, който е бил превантивен за една компания, ще бъде активен за друга компания. Компанията може като превантивна мярка да изкупи дял от потенциален агресор или да изчака, докато той предложи търгово предложение,

и едва след това да му предложи да продаде дела си. Една компания може да предостави на своите мениджъри златни парашути еднакво лесно както преди, така и след отправяне на търг и т.н.

В допълнение към методите за защита срещу враждебни поглъщания, които вече обсъдихме, които могат да бъдат създадени на ниво отделна компания с решение на общото събрание на акционерите и/или съвета на директорите, има и методи за защита, които се създават и функционират без никаква връзка с желанията на акционерите и мениджърите на компанията. Говорим за методи за защита, „вградени“ в националното законодателство, регулиращо пазарите за корпоративен контрол различни страни. По правило повечето от тези „закони против поглъщане“ са предназначени да защитят интересите на миноритарните акционери при враждебни поглъщания.

В табл 2.4 читателят ще намери описание на най-често срещаните методи за защита от този тип в света днес.

Таблица 2.4

Методи за защита, „вградени“ в законодателството, регулиращо националните пазари за корпоративен контрол

След като направихме бърз преглед съществуващи методизащита срещу враждебно поглъщане, време е да преминем към по-подробен анализ на най-интересните методи за защита. Това ще направим в следващите глави.

Много емпирични проучвания, проведени през последните години, подкрепят това предположение. Например, установено е, че конкуренцията увеличава премията за обратно изкупуване на акции за акционерите на целевата корпорация от 24% на 41%.

Други проучвания са установили, че конкуренцията при трудно поглъщане увеличава размера на търговото предложение средно с 23%.

Постоянната заплаха от трудно поглъщане може да накара корпоративните мениджъри да насочат вниманието си не към стабилността и просперитета на тяхната компания в дългосрочен план, а към текущите показатели за рентабилност. Ръководството започва да намалява инвестициите в R&D, отхвърля инвестиционни проекти, чийто период на изплащане надвишава 2-3 години. Всъщност, ако една корпорация може да бъде погълната не днес или утре (и след тежко поглъщане ръководството на корпорацията ще бъде сменено), тогава би било наивно да се очаква, че ръководството на корпорацията ще се интересува в дългосрочен план. Освен това размерът на неговата заплата зависи преди всичко от текущото представяне на корпорацията. Подобно поведение на ръководството ще доведе до намаляване на стойността на компанията и в резултат на това до намаляване на благосъстоянието на нейните акционери. Защитата срещу поглъщане помага за решаването на този проблем. Например, може да се гарантира, че даден мениджър ще получи големи бонуси, ако бъде отстранен от позицията си след трудно поглъщане.

В светлината на последните проучвания на пазара за корпоративен контрол обаче тази хипотеза изглежда доста бледа. Твърдението, че мениджърите, действащи като посредници на акционерите, могат да увеличат размера на търговото предложение, не вдъхва доверие. Що се отнася до забавянето на процеса на придобиване, акционерите с тяхната неорганизираност ще могат да направят това по-добре от всеки мениджър. Има много изследвания за въздействието на заплахата от трудно придобиване върху дългосрочните инвестиции на корпорацията. Например, инвестициите в научноизследователска и развойна дейност могат да се считат за дългосрочни инвестиционни проекти. Според току-що обсъдената хипотеза, след инсталирането на защита трябва да видим увеличение на инвестициите в научноизследователска и развойна дейност. На практика обаче се наблюдава напълно противоположна ситуация - веднага щом ръководството инсталира защита на своята корпорация, обемът на инвестициите в НИРД не само не се увеличава, но намалява. Може би ръководството преследва малко по-различни интереси, когато решава да защити своята корпорация?

Хипотеза за благосъстоянието на мениджърите)

За разлика от това, хипотезата за управленското богатство твърди, че защитата от трудно поглъщане намалява богатството на акционерите на компанията.

Мениджмънтът, установявайки защита срещу твърдо поглъщане, преследва собствените си интереси, а именно, опитва се изкуствено да отслаби дисциплиниращата функция на пазара за корпоративен контрол. Установявайки защита срещу трудно поглъщане, мениджърът защитава преди всичко себе си, а не своите акционери. Сега, колкото и зле да управлява корпорацията, той не е в опасност да загуби работата си (или вероятността да я загуби е значително намалена) поради трудно поглъщане. Нека припомним, че благосъстоянието на ръководството на една фирма е работната заплата. Размерът на тези заплати е тясно свързан с текущото финансово състояние на корпорацията (чрез схеми за споделяне на печалбата, бонуси и опции за управление, притежавани от мениджърите). Ясно е, че рискът от загуба на заплати е тясно свързан с риска от корпоративно придобиване. Веднага щом представянето на компанията спадне, вероятността от трудно поглъщане незабавно се увеличава и в резултат на това вероятността от загуба на заплати се увеличава. Много е вероятно мениджърите, склонни към риск, да се стремят да намалят този риск по всеки възможен начин, един от които може да бъде да осигурят на корпорацията защита срещу поглъщане. Защитата намалява вероятността от корпоративно поглъщане и следователно намалява риска от загуба на заплати. По този начин отбранителните действия, които не са от полза за акционерите, могат да бъдат от полза за ръководството, което по подобен начин се опитва да намали рисковете си.

Предоставянето на защита при поглъщане на корпорация често се разглежда като проблем на агенцията в рамките на компанията. За да направите това, достатъчно е да приемете, че страните по агентските отношения (мениджърът е агент на акционерите, който теоретично трябва да максимизира благосъстоянието на акционерите) ще максимизират собственото си благосъстояние.

По този начин много управленски решения ще навредят на благосъстоянието на акционерите. Тази „вреда“ се нарича разход на агенция. Но това, което е разход за акционерите, е нетната печалба за управлението.

Повечето методи за защита могат да бъдат класифицирани в две групи:

Методи за защита, създадени от корпорацията, преди да се появи непосредствената заплаха от твърдо поглъщане;

Методи за защита, създадени след търговото предложение за обратно изкупуване на акции. – спешни мерки

2.1 Предварителни защити

Предварителни защити - превантивни методи за защита (превантивни) (Приложение 1)

Потенциалната ефективност се определя като ниска, ако прилагането му причинява само известно неудобство на фирмата-агресор или я принуждава да преструктурира тръжното предложение, без да увеличава значително размера му.

Потенциалната ефективност се определя като висока, ако нейното използване позволява напълно да се блокират всички потенциални опити за поглъщане, като се налага вето на всякакви промени в контрола на компанията.

Най-ефективните и напълно блокиращи всякакви видове поглъщания са всички модификации на „отровни хапчета“ и най-висок клас рекапитализация (обсъдени по-подробно по-долу).

Всички останали методи в най-добрия случай могат да принудят компанията-агресор да преструктурира търговото предложение, да увеличи разходите си или да забави процеса на враждебно поглъщане.

Разделяне на съвета на директорите

Методът включва въвеждане на клауза в устава на дружеството, която определя процедурата за разделяне на съвета на директорите на три равни части. Всяка част може да бъде избрана от събранието на акционерите само за една година и така нататък за три години. Така (теоретично) придобиващото дружество е лишено от възможността да придобие незабавен контрол при придобиването на 51% от акциите. Това ще наложи да се изчакат поне две годишни събрания, за да се назначат представители в борда на директорите. 5

Условие за супермнозинство

Този метод също включва изменение на устава на дружеството, но сега за определяне на високия процент акции с право на глас, необходими за одобрение на сливането. Това ограничение важи едновременно за вземане на решения за ликвидация на дружество, преструктуриране, продажба на големи активи и др. В повечето случаи бариерата е между 66,66 и 80% от акциите. Подобно ограничение значително усложнява враждебното поглъщане, тъй като размерът на контролния пакет се увеличава, което води до увеличаване на разходите за компанията-агресор. 6

Метод на справедливата цена

Условието за справедлива цена предвижда условие за обратно изкупуване на повече от 20 (30)% от акциите с право на глас. Това условие допълва (затяга) условието за свръхмнозинство и по правило не се прилага отделно от него. Основната цел е предотвратяване на т.нар. двустранни търгови оферти, при които предлаганата цена за акция в голям блок е по-висока от тази в по-малък блок. Тази защита принуждава придобиващата компания да преструктурира тръжната оферта, докато жертвата печели известно време. В същото време използването на тази защита не води до увеличаване на търговото предложение. 7

"Отровно хапче"

Най-общо казано, отровните хапчета са права, издадени от целева компания на нейните акционери, давайки им правото да закупят допълнителни акции от обикновените акции на компанията при настъпване на определено събитие. Катализаторът за упражняване на правото на обратно изкупуване може да бъде всеки опит за промяна на контрола върху компанията, който не е съгласуван от борда на директорите на целевата компания.

Приложение 2 обобщава накратко всички основни видове защита от отровни хапчета:

Има поне шест основни вида хапчета за отрова, някои от които са изброени по-долу:

Планове за предпочитани акции

Емитиране от целева компания на конвертируеми привилегировани акции, които се разпределят на нейните акционери под формата на изплащане на дивиденти върху обикновени акции. Притежателят на конвертируема акция има същия статут на глас като притежател на обикновена акция. 8

Обръщащ се план

Целевата компания декларира дивиденти върху своите обикновени акции под формата на права за закупуване на определен клас ценни книжа. Цената на придобиване се определя на ниво, значително по-високо от пазарната стойност на ценните книжа, за които е издадено правото на закупуване. Правата не могат да бъдат упражнени, докато компанията-агресор не придобие голям пакет акции или компанията не получи търгово предложение. 9

Допълнителни планове

Обръщащият се план е допълнителна „приставка“ към преобръщащия план, описан по-горе. Ако компанията-агресор прехвърли активите на придобитата компания при условия, които дискриминират нейните акционери или намаляват тяхното нетно богатство, акционерите на компанията-целя имат право да изкупят обратно акциите на компанията-агресор със значителна отстъпка от тяхната пазарна стойност . По този начин използването на flip-in защита прави поглъщането по-капиталоемък проект за компанията-агресор и в същото време защитава правата на акционерите на целевата компания. 10

Изключителни планове

Този тип "отровно хапче" е чисто теоретична концепция, която е следната. След като целевата компания е обект на опит за враждебно поглъщане, нейните акционери получават права да изкупят акциите на компанията-агресор. И в крайна сметка, само теоретично, компанията-агресор, погълнала компанията-жертва, открива, че е придобила собствени активи. Планът за изключване е подобен на „защитата на Пакман“, често споменавана в литературата, която се състои от контраофанзива на компанията-жертва срещу акциите на компанията-агресор. единадесет Резюме >> Икономика

През 1887 г. въз основа на изобретението на нов методипроизводство на тръби и стомана. След войната... по рота предпазни мерки, насочена към защита от враждебен поглъщания. 3. Собствена визия за проблема Процесът на сливане...

Всички методи за защита срещу враждебно поглъщане, които се използват от компании на руския пазар, могат условно да бъдат разделени на два класа - превантивни и активни методи Рудик Н.Б. Методи за защита срещу враждебно поглъщане: Proc. практичен полза. - М.: бизнес, 2006. стр. 309

Поради спецификата на руските враждебни поглъщания, превантивните методи за защита като цяло имат много по-голяма потенциална ефективност от активните. В крайна сметка, след като руска компания е била атакувана, тя просто може да не е достатъчно сериозна защитни меркиприемане. Превантивните защитни методи се използват от компаниите, за да намалят вероятността някога да станат цел на враждебно поглъщане. В Руската федерация най-популярни са следните превантивни методи за защита срещу враждебни поглъщания:

• 1. Реорганизация: заличаване и преобразуване в затворено акционерно дружество (ООД);
• 2. Обратно изкупуване на акции от миноритарни акционери (защита от зелен шантаж);
• 3. „Замразяване” на миноритарни акционери (оттегляне на активи и последващо обратно изкупуване на акции);
• 4. Разделяне на дружеството;
• 5. Ликвидация на дружеството и прехвърляне на имуществото му на ново юридическо лице (ООД или ЗАО);
• 6. Прехвърляне на активи към дъщерни дружества (CJSC или LLC);
• 7. Смяна на регистратор;
• 8. Мониторинг на дълговата тежест;
• 9. Репелент против акули;
• 10. Потърсете “белия рицар”;
• 11. Създаване на стратегически съюз.;
• 12. Стартиране на IPO.

Нека да разгледаме някои от превантивните методи за защита срещу враждебни поглъщания.

Супермнозинство. Този метод се използва, когато се вземат специални решения, като например при обмисляне на оферта за поглъщане или промяна в ръководството. Разпоредбата за свръхмнозинство варира от 60 до 80%, тоест е - минимален процентакционери, необходими за одобряване на всяко решение. Тази мярка ограничава способността на придобиващата компания да поеме целевата компания, дори ако агресорът е успял да получи контрол над борда на директорите, и помага да се балансират интересите на ръководството с интересите на акционерите на целевата компания.

Някои проучвания показват, че разпоредбите за супермнозинство повишават цените на акциите, докато други не намират ефект. В същото време увеличаването на разходите за координиране на действията на акционерите често се неутрализира чрез намаляване на агентските разходи. рейдер враждебно сливане поглъщане

Условието за супер-мнозинство за регулиране на най-важните въпроси, свързани с дейността на компанията, се съдържа в уставите на много руски компании. Например в компанията VimpelCom прагът на супермнозинството е 80%. Този факт стана ясен по време на неуспешния опит на нападателя през 2005 г. да отмени тази разпоредба чрез съдебно дело от миноритарния акционер на компанията, който поиска да промени устава, така че обикновеното мнозинство в борда на директорите да е достатъчно за решаване на критични въпроси, Норвежката компания Telenor, чиито интереси като акционер на VimpelCom в този случай бяха нарушени, успя да защити нормата от 80 процента само във Върховния съд на Руската федерация (28).

Създаване на стратегически съюз. Този вид защита напомня метода на „белия рицар”, но за разлика от последния се прилага преди да възникне заплахата от поглъщане. Стратегическият съюз между две или повече предприятия може да защити всички страни от нежелано поглъщане. Но в същото време съществува риск стратегическият партньор да се превърне в „сив рицар“ и сам да се опита да абсорбира партньорската компания, използвайки вътрешната информация, с която разполага. Освен това създаването на ефективен съюз е много трудна задача.

В руската практика има примери за успешно организиране на стратегически съюзи: групата Verysell създаде цяла технология за придобиване на атрактивен бизнес в края на 2002 г., Vest и Metatechnology образуваха единен и доста ефективен организъм. Въпреки това много опити за създаване на равностойна или „приобщаваща“ асоциация завършват с неуспех. Уловен между три центъра на тежестта (Verysell, Compulink, “White Wind”), търговска мрежаКомпюлинк практически престана да съществува, Парус и Галактика след кратко партньорство отново се разделиха Тужилин А. Създаване на система за защита срещу враждебни действия на конкуренти в група компании. - В: Пазар на ценни книжа, 2003, No 11, с. 18-21.

Защита на активите. Идеалната защита е правна структура, която не позволява на нападателите да лишат собствениците от техните активи или принуждава агресорите да плащат висока ценаза тях, тоест собствениците могат да запазят необходимата степен на контрол.

Прехвърлянето на активи на трета страна е обичайна защитна мярка в Русия. По правило такива транзакции са доста противоречиви, понякога фиктивни и не включват получаване на подходящ еквивалент в замяна. Те обаче нарушават правата на миноритарните акционери. В случай на недостатъчна законосъобразност на сделката и загуба на активи, миноритарните акционери могат да предявят иск, за да получат обезщетение за загубите си, което може да бъде изплатено от личните средства на мениджърите, ако действията им се окажат неправомерни. В резултат на това те лесно могат да загубят собствеността си. По-справедлив вариант е компаниите да обменят активи на еднаква стойност (тази операция се нарича кръстосано обезпечение). В същото време състоянието на техните баланси не се влошава. Като цяло рискът защитата на активите да доведе до загуби не само за мениджърите и контролните акционери, но и за миноритарните акционери, е твърде голям. Докато руското корпоративно законодателство не разработи ясни правила за регулиране на методите за борба с поглъщането, такива методи за противодействие ще бъдат скъпи и рисковани.

Ярък пример за използването на тръст за защита на активите беше структурата на собственост на Юкос. Според вестник "Комерсант" 44% от акциите на НК Юкос са принадлежали на осем тръста. Те бяха управлявани от две доверителни компании, регистрирани на Британските острови. Освен това прехвърлянето на активи от отделни собственици към доверителни дружества се случи едва през февруари 2004 г. Доверителната структура позволи надеждно да се скрие източникът на произход на средствата, насочени към изплащане на дълга, и то много бързо, предвид лекотата на промяна на бенефициента , предлагат на възможните инвеститори връщане на заемни средства.

Друг вид защита на активите: преструктуриране на пасиви чрез увеличаване на дълга. Това означава прехвърляне на всички активи и пасиви на предприятието, което работи стопанска дейност. Този метод беше успешно използван от ръководството на Толиатиазот.

Стратегически придобивания. Те позволяват да се усложни процесът на враждебно поглъщане. Недостатъците им като превантивна мярка обаче включват непредвидимостта на поведението на потенциалния агресор преди официалното предложение за придобиване. Ето защо този видзащитата практически не беше широко разпространена в Русия.

Един от малкото примери за използването на този метод е придобиването от Norilsk Nickel на контролен дял в регистратора CJSC Unified Registrar през април 2005 г. Използването на възможностите на „собствения“ (контролиран) регистратор улеснява изграждането на система за защита срещу враждебно поглъщане.

Активните методи за защита от враждебни поглъщания, достъпни за руските компании, не са разнообразни. Сливания и придобивания: стратегия, тактика, финанси. - Санкт Петербург: Питър, 2005. - стр. 334..

Ето някои от активни методизащити, които най-често могат да се наблюдават в практиката:

• -Блокиране на движението на акции
• -Изземване на регистъра на заключване
• -Насрещни искове
• - Допълнителна емисия
• - Спешно изтегляне на активи в ново юридическо лице
• -Насреща закупуване на собствени акции

Ако обаче агресорът е професионалист на руския пазар за враждебно поглъщане, тогава най-вероятно той вече се е „погрижил за всичко“ и компанията няма много шансове за успешна защита. Ако агресорът има достъп до административни ресурси, тогава целевата корпорация губи дори тези шансове.

Възможно е да се говори за ефективна стратегия за защита в Руската федерация само по отношение на превантивните методи за защита.

Резултатите от оценката на потенциалната ефективност на западните методи за защита срещу враждебни поглъщания на руския пазар на корпоративен контрол са представени в таблица. 2.

Таблица 2. Потенциал за използване на западни методи за защита срещу враждебно поглъщане в Руската федерация Молотников А. Сливания и придобивания: Руски опит. - М., 2006. - стр. 301.

Ниската потенциална ефективност на прилагането в Русия на много методи за защита, разработени на западните пазари за корпоративен контрол, се обяснява със следните причини:

• 1. методите на атака, използвани от руските корпорации за закупуване, са изключително „странни“;
• 2. няма подходяща правна база за прилагане на много западни методи за защита;
• 3. фондовият пазар не е развит;
• 4. Преобладаващото мнозинство от отворените руски компании са само формално отворени акционерни дружества, но всъщност са частни компании (и много западни методи за защита са създадени специално с отворени акционерни дружества).

В заключение бих искал да отбележа следното. Методите за извършване на враждебни поглъщания в руската практика са пряко следствие от „дивия“ етап на първоначалното преразпределение на собствеността, който се проведе у нас в началото на 90-те години. изглежда, че последствията от този етап са все още за дълго времеще се представят в различни области.

Сливанията и придобиванията като форма на реорганизация юридическо лице- това е нормален процес в целия свят и ясно регламентиран от закона, но, за съжаление, в Русия този процес придоби ярко изразена криминална и грабителска конотация.

Акция по същество е същото като „ключът от апартамента, където са парите“. Често се оказва, че корпоративен „апартамент“ е богат, но вратите му са крехки, а самият ключ, ако искате, може да бъде получен без много трудности: собствениците са доверчиви хора и не мислят за факта, че могат бъда ограбен. Така започва ловът за чужда собственост, чиято крайна цел е да се установи контрол върху чуждия бизнес. В местната бизнес практика подобни действия се наричат ​​„поглъщане на предприятие“ или „враждебно поглъщане“. Враждебно поглъщане- това е поемането от едно дружество на друго под свой контрол, управлението му с придобиване на абсолютни или частични права на собственост върху него, като това поглъщане се извършва или без съгласието на ръководството на придобиваното дружество, или като цяло тайно от управителите.

Въпросът за ефективността и целесъобразността на използването на враждебни поглъщания като начин за реорганизация на корпоративния капитал като цяло е доста спорен. От една страна, враждебното поглъщане е сериозен инструмент за оптимизиране на корпоративното управление и стимул за максимално ефективно използване на ресурсите. Но от друга страна, подобни действия често се използват за спекулативни цели и са разрушителни за икономиката на предприятията и, разбира се, за страната като цяло.

В рамките на тази работа е направен опит да се разгледа различни методизащита срещу насилствени поглъщания на предприятия и враждебни поглъщания. Разработването на ефективни мерки за минимизиране на риска от финансови и имуществени загуби от действията на недружелюбни компании до голяма степен се основава на създаването на практически препятствия по пътя на агресора. Както знаете, гадаенето и гадаенето дали нещо ще се случи или не по въпроса за защитата на печеливш актив може да доведе до пълна загуба на бизнес. Има много примери за това, неслучайно финансовите индустриални групи имат специални подразделения, които разработват варианти за враждебно поглъщане на конкурентни компании.

На всяко ниво (международно, регионално, градско) има хора, които са готови да приберат всичко лошо. За тази цел често се създават специализирани фирми, които получават нареждане да поемат конкретно предприятие или актив. Освен това, като правило, такива компании работят за процент от придобития актив, т.е. техният финансов интерес от положителния резултат от придобиването е очевиден.

Разбира се, трябва да се защитава срещу такива агресори. Въпреки това, въпреки че са съгласни с тази необходимост, много собственици на бизнес смятат за достатъчно да увеличат дяловото си участие до 75% или да назначат „своя“ генерален директор. И тогава спират да обръщат внимание на защитата на активите си. И само когато има ясни признаци за враждебно поглъщане или сливане, те се сещат за необходимостта от изграждане на цялостна защита. Но колко изчерпателна ще стане тя и следователно колко ефективна? Практиката на придобиването и здравият разум показват, че отделните мерки са по-малко ефективни от своевременно разработената цялостна стратегическа и тактическа защита.

1. Основните методи за враждебно поглъщане

Една от основите на военната тактика е принципът „Познавайте оръжията на врага, бъдете в състояние да им устоите и да ги използвате във ваша полза“. Модерен бизнесв условията на жестока конкуренция - същата война, само че водена с други средства. Следователно, за да се изгради ефективно защитна система срещу недружелюбна атака, първо е необходимо да се определят те възможни начинипридобивания, които могат да бъдат приложени към предприятието.

На Запад има враждебни тактики за поглъщане като „мечешки прегръдки“ и търгови предложения за закупуване на акции.

Мечешка прегръдка.Изпращане на съобщения до топ мениджмънта на целевите компании за предстоящо поглъщане с изискване за бързо вземане на решение по въпроса това предложение. В случай на отказ придобиващото дружество се обръща към акционерите на това дружество директно зад гърба на ръководството си с търгово предложение.

Тръжно предложение.Ръководството на целевата компания може да посъветва акционерите да приемат предложението или да се противопоставят на предложението. потенциален купувач. Търговото предложение може да се реализира по различни начини.

Двустепенна оферта - диференцирана е цената, на която придобиващото дружество обещава да закупи акции на придобиваното дружество. Първо се закупува пакет акции от по-високо ниво (например 51%) на по-висока цена, която се обявява едновременно с търговите предложения. След това останалите акции се купуват на по-ниска цена.

Частична оферта – придобиващата компания обявява максималния брой акции, които възнамерява да придобие, но не разкрива плановете си за останалите акции.

И двата вида търгови оферти имат за цел да намалят общата цена на придобиване на акциите на целевата компания и в същото време да стимулират акционерите на придобитата компания да продадат своите акции по-бързо, като обещават по-висока цена за закупуване на първоначалния пакет от акции.

Най-често срещаните методи за враждебно поглъщане в съвременна Русия са: консолидация (закупуване) на малки пакети от акции; умишлено довеждане до фалит; целенасочено намаляване на стойността на предприятието и придобиване на неговите активи; оспорване на правата на собственост върху стратегически важни активи (производствено-технологичен комплекс, права за ползване на недра и др.); „закупуване” на мениджъри на предприятия.

Както може да се види от списъка по-горе, тези методи са доста разнообразни. Това проучване няма за цел да говори за всички тях, още по-малко да сравнява всеки метод с адекватни възможности за защита. Документът се опитва да направи общ преглед на систематичен подход за защита на предприятие.

2. Предварителни защитни мерки

Стратегическите методи за защита са методи, предвидени от стратегията на предприятието (т.е. дългосрочен план за развитие на бизнеса), тяхното използване води до сериозни организационни промени в системата за управление на бизнеса. Тези методи се използват при системната организация на защитата на бизнеса, като правило, когато атаката все още не е започнала и няма реална видима заплаха от поглъщане.

Стратегическите методи за защита включват главно мерки от организационен и управленски характер: изграждане на корпоративна структура, формиране на система за икономическа сигурност на бизнеса, организиране ефективна системамотивация на топ мениджърите и др.

1. Действия за промяна на характера на управлението.

Основата за успешна защита срещу враждебни поглъщания и сливания е доверието в ясната и координирана работа на обществото като цяло, неговите ръководни органи и мениджъри като основна движеща сила, която преодолява всяко посегателство.

Правната основа за защита на дружеството трябва да бъде щателно разработени вътрешни документи (харта, правилник на управителните органи, споразумение с управляващото дружество и т.н.), съответстващи на избраната стратегия за защита. Често тези документи се третират като неприятна формалност, повтаряйки в тях императивните норми на корпоративното право. Собствениците на фирми често не вземат под внимание, че ако има заплаха от враждебно поглъщане, те може просто да нямат достатъчно време, за да отстранят противоречията в документите и да направят необходимите допълнения, за да организират защита. Вътрешните документи на компанията трябва ясно да определят процедурата за вземане на стратегически решения за съдбата на бизнеса, процедурата за излизане от бизнеса и процедурата за определяне на цената на преотстъпения дял в бизнеса.

а) Тъй като бордът на директорите е ключовият ръководен орган в повечето компании, подкрепата на членовете на борда е важна за насилника. Съгласно закона членовете на съвета на директорите се избират за годишна срещаакционери, което означава, че основен акционер може да предложи своите номинации. Затова се предлага управителният съвет да бъде разделен на три групи. Така всяка година може да бъде преизбрана само една група, в резултат на което придобиващото дружество не може веднага да установи контрол върху целевото дружество, т.е. процесът на улавяне се забавя. В Русия обаче този метод е слабо приложим, т.к съгласно чл. 66 от Федералния закон на Руската федерация „За акционерните дружества“, изборът на съвет на директорите трябва да се извършва веднъж годишно за период от една година, освен това всеки член на съвета на директорите може да бъде повторно избран избран предсрочно с решение на събранието на акционерите.

б) При враждебно поглъщане най-често се правят опити за смяна на управителни органи дори преди да се получи контрол върху дори половината от акциите на компанията. Действащото акционерно законодателство предвижда алтернативи относно органа, компетентен да избира генерален директор или председател на съвета на директорите. Ако правото да ги избира е от компетенцията на общото събрание, то за да получи оперативен контрол, вече няма да е достатъчно агресорът да получи подкрепата на половината от членовете на съвета на директорите; необходимо за свикване на общо събрание на акционерите. И ако допълнително предвидим избор на съвет на директорите с кумулативно гласуване, тогава срокът за провеждане на извънредно общо събрание може да се отложи от 40 дни на 70. От гледна точка на защитата един допълнителен месец може да не е никак излишен.

Пример:

При превземането на едно дружество агресорът успява да се договори с няколко членове на борда на директорите му, като им предлага гаранции за продължаване на правомощията им при новия собственик. Агресорът обаче не успя да отстрани генералния директор и да завладее оперативното управление на дружеството, тъй като в неговия устав изборът на генерален директор и членове на съвета на директорите е от компетентността на общото събрание. Разбира се, по искане на членовете на съвета на директорите беше свикано извънредно общо събрание на акционерите. Но хартата предвиждаше избор на съвет на директорите чрез кумулативно гласуване, а периодът за провеждане на извънредно общо събрание автоматично беше удължен от 40 дни на 70. По въпроса за защитата решаваща роля изигра допълнителен месец. През това време дружеството предприе редица действия, включително индикативно изкупуване на акциите му на завишена цена, което на практика блокира последващо увеличение на дяловото участие на агресора, работеше се и с акционери. След проведено извънредно общо събрание, което не успя да преизбере недоброжелателни членове на борда на директорите и потвърди правомощията на досегашния генерален директор, делът на дружеството беше изкупен от агресора на приемлива цена.

в) Хартата може предварително да предвиди опростена процедура за свикване на съвета на директорите. В случай на атака срещу обект, това ви позволява да спечелите време и да увеличите гъвкавостта на контрола.

г) Хартата може да включва специални изисквания за избор на членове на съвета на директорите, например въз основа на трудов стаж или образование. Така при назначаването на генерален директор в редица региони на енергийни компании основното изискване беше десет години опит в енергетиката.

д) Един от най-често срещаните методи за враждебно поглъщане е закупуването на задължения. И в тази връзка вечният въпрос на основния акционер на дружеството ще бъде: действа ли ръководството в интерес на дружеството и взема ли решения за сключване на сделки с дължимата грижа?

Действащото законодателство позволява на акционерите законно да ограничават възможностите на отделни длъжностни лица, по-специално на генералния директор, за да избегнат случайно или умишлено създаване на неблагоприятна ситуация в обществото.

На първо място, това е пряка индикация в Хартата за допълнителни ограничения върху транзакциите въз основа на техния размер (не се изключва опцията за ограничения върху видовете транзакции и контрагентите). Едноличният изпълнителен орган, съгласно действащото законодателство, самостоятелно сключва сделки до 25% от балансовата стойност на активите на дружеството. За да установите по-голям контрол върху дейността му, можете да го ограничите до 5–10% и т.н. Това е особено препоръчително, ако балансовата стойност на активите е значителна или ако има няколко технологично свързани, но юридически разделени производствени мощности.

е) Компетентността на генералния директор при извършване на сделки може да бъде ограничена чрез промяна на структурата на управителните органи. Във фирми, в които не е необходимо наличието на съвет на директорите, е възможно въвеждането на този орган и прехвърляне на част от правомощията му. В средата и големи компанииправомощията на изпълнителния орган се преразпределят между генералния директор и съвета. Създаването на борд на директорите и ръководство също позволява използването на такъв тактически метод за защита като бюрократизиране на процедурата за вземане на решения в обществото.

ж) Осигуряване на условие за супер-мнозинство, предполагащо съгласието на абсолютното мнозинство от акционерите за извършване на особено важни решения. Типичен пример за свръхмнозинство би било изискването за получаване на 75% от гласовете при промени в устава, реорганизации и големи сделки. Това изискванепредвидени в чл. 48 и 49 Федерален закон на Руската федерация „За акционерните дружества“. В други случаи е необходимо съгласието на до 95% от избирателите за вземане на определени решения. Недостатъкът на тази технология е намаляването на гъвкавостта при одобряване на сложни управленски решения.

з) Мониторинг на текущото състояние. Много агресори, когато купуват най-интересните активи, действат на принципа: „Защо да купувате предприятие, ако можете да купите управлението му?“ Наистина, ако предприятието не е изградило ефективна система за независим мониторинг на своята финансова и икономическа дейност (с други думи, система за икономическа сигурност на бизнеса), за агресора няма да е толкова трудно да приложи този принцип.

Системата за мониторинг традиционно се осъществява чрез създаването на действителна служба за мониторинг (служба за икономическа сигурност) и служба за контрол и одит, чиито задачи включват извършване на цялостни проверки за спазване на процедурите за управление, установени в предприятието.

и) Процедурните въпроси за вземане на стратегически важни решения за обществото трябва да бъдат ясно регламентирани в правилника за управителните органи и в такъв изключително важен документ за всяка търговска организация като Правилника за процедурата за сключване на договори. Правилната организация на управленския процес на сключване на споразумение и неговата ясна правна регламентация позволява в повечето случаи да се избегне заплахата ръководството и служителите на компанията да извършват действия в интерес на агресора (приемане на условията на сделката, които са заробващи към обществото, предоставяйки проста възможност на агресора да изкупи задълженията на компанията и т.н.).

й) Отделен въпрос на защита е изборът на регистратор. Компаниите не винаги прехвърлят регистъра си на професионален регистратор, освен ако това не се изисква пряко от закона. Но когато държавните органи дойдат в предприятието с персонализирана „проверка“ (дали е прокуратурата или МВР с новите си правомощия, няма значение) и въз основа на разширения списък от документи, с които разполагат, право да поискаме, поискаме да видим регистър на акционерите, трябва да измислим формални основания за отказ. Когато регистърът на акционерно дружество бъде прехвърлен за поддръжка на добре проверен специализиран регистратор, можете напълно да разчитате, че при проверката той ще се позове на изчерпателен списък от основания за разкриване на такава информация.

Също така не трябва да забравяме, че използването на специализиран регистратор за основния собственик на акционерно дружество е допълнителен начин за регулиране на сделките с най-ликвидния актив на дружеството - неговите акции и начин за разумно стесняване на безконтролните правомощия на висшите управление.

При избора на регистратор внимателният собственик определено ще провери: дали е добре известна компания на пазара на ценни книжа с добра репутация; ще осигури ли регистраторът възможност за получаване на оперативна информация за движението на акциите на дружеството; дали е независим от потенциално недружелюбни структури.

к) В тази връзка е препоръчително да се говори за приемането на харта в обществото, която защитава срещу поглъщане. Хартата против поглъщане е сборен термин, който обозначава цял набор от мерки, които изключват възможността агресорът да използва често срещани грешки и предоставя допълнителни възможности за процесуална защита (например процедурата за извършване на сделки с акции на дружеството, процедурата за избор и прекратяване на правомощията на лица, действащи от името на дружеството, процедура за изменение на устава).

2. Защита на запасите.

Защитата на акциите се състои в извършване на транзакции с ценни книжа, насочени към ограничаване на оборота на акции и предотвратяване на натрупването на значителни пакети акции от инициаторите на придобиване.

Сделките с ценни книжа могат да включват както диверсификация на права в различни групиценни книжа, притежавани от акционери, както и възможността за промяна на права върху ценни книжа в случай на неблагоприятни събития.

а) Метод на двойна капитализацияпредполага наличието на две или повече групи акции с различен брой гласове на акция. Контролиращите акционери изкуствено увеличават правото си на глас, като издават допълнителни акции с повече гласове на акция. За да се избегне преследване за нарушаване на правата на акционерите, допълнителната емисия предвижда раздаване на нови акции на всички акционери преди определена дата, както и възможност за замяна на нови акции срещу стари. Обикновено новоиздадените акции имат по-ниски нива на изплащане на дивиденти и котировки, така че могат лесно да бъдат обменяни от акционерите.

Ефективната защита на акциите е предварително договорена покупна цена на акциите при закупуване на големи пакети. Разбира се, цената е определена на повече високо нивоотколкото пазарния курс. Това направи Pecheney Co.

б) Друга форма на защита на запасите е прехвърляне на акции в доверително управление на свързани компании. Притежаващите компании (и има два вида от тях - собственици на пакети от акции и нематериални активи и собственици на капиталоемка и най-ликвидна собственост) сами по себе си не извършват никакви финансови и икономически дейности, което позволява минимизиране на риска от тяхното улавяне чрез концентрация на задължения или чрез налагане на отговорност за дейности на производствените бизнес единици на холдинга. Те само определят ключови назначения в управляващото дружество и упражняват контрол върху използването на основните активи на холдинга.

Прякото управление на дейността на холдинга се осъществява от специално създаден Управляващо дружество, която упражнява правомощията си във връзка с производствени бизнес единиции обслужващи компании чрез споразумение между управляващото дружество и дъщерното дружество. Това споразумение определя разделението на правомощията и отговорностите между управляващото дружество и дъщерното дружество, определя механизма за координация и вземане на решения относно ключови аспектидейности. В зависимост от извършеното разпределение на правомощията се определя степента на централизация/децентрализация на управлението в холдинга. По този начин активите се концентрират и прехвърлят на сигурно място. Кръстосаната собственост също може да създаде допълнителни бариери за навлизане на нашественик.

в) Доста ефективна мярка е ограничаване на движението на акции или разделяне на пазарите за тяхното обращение. Тази мярка не е много популярна на Запад, тъй като ограничаването на обращението на акции има отрицателно въздействие върху цените на акциите. У нас Газпром прибягва до подобна техника, ограничавайки обема на ценните книжа, търгувани на една платформа за търговия. Технически това става чрез определяне на квоти за размера на пакета акции, придобит за определен период.

г) В допълнение към временните и количествени ограничения върху обращението на ценни книжа, като част от изграждането на предварителна защита, дружеството може да извършва промяна в правната форма. Отворените акционерни дружества могат да се трансформират в затворени или дори дружества с ограничена отговорност. Ако акциите на дружеството се търгуват на фондовия пазар, те се изкупуват по пазарна стойност, след което се променя организационно-правната форма. Компанията Surgutneftegaz наскоро прибягна до подобна практика в Русия. Заслужава да се отбележи обаче, че в този случай компанията губи значителна част от пазарната си стойност, следователно, при ограничени ресурси на предприятието, производствените и финансовите му резултати могат да пострадат.

3. Други организационни и специфични дейности.

а) Методът "отровно хапче".Това отдавна не е ново за руската практика. Приготвянето на „отровни хапчета“ включва предприемане на мерки, които намаляват привлекателността на компанията за потенциални агресори или усложняват максимално процедурите за придобиване.

Хапчетата за отрова могат да бъдат организирани в следните форми:

Издаване на права върху ценни книжа;

Емитиране на привилегировани акции;

Емитиране на дългови ценни книжа с пут опция.

В първия случай защитните мерки означават издаване на права върху ценни книжа, които се разпределят в рамките на мениджърския екип и в случай на поглъщане ще позволят на защитниците да извършат допълнителна емисия и последващо разпределение на акции между лоялни акционери.

Във втория случай се взема решение за изплащане на дивиденти на акционерите под формата на привилегировани акции. Предварително е уговорено, че в случай на враждебно поглъщане или промяна на собствеността в резултат на такова поглъщане, компанията се задължава да изкупи обратно тези акции на фиксирана цена (по-висока от пазарната).

В случай на издаване на дългови ценни книжа, дружеството се задължава да изкупи обратно тези ценни книжа на предварително договорена цена в случай на успешно поглъщане. Обикновено това причинява плъзнетевърху платежоспособността на придобиващото дружество, въпреки факта, че то прибягва до активно заемане, за да извърши враждебно поглъщане. Друго предимство на отровните хапчета като защита срещу поглъщане е, че тези мерки могат да бъдат променени или премахнати с пълното съгласие на ръководството на компанията. Естествено, това е възможно, когато агресията спре или враждебното превземане премине в приятелско.

б) Основата на всяка система за управление на екип е правилната мотивация на мениджъри и водещи специалисти. Те са основният персонал на компанията и до голяма степен определят успеха на този бизнес. Ето защо един от ефективните механизми за защита на бизнеса е създаването на система за мотивация, която да ориентира ръководството на компанията към повишаване на стойността и ефективността на бизнеса. В западната бизнес общност схемите за партньорство за топ мениджъри и ключови бизнес специалисти са широко разпространени. Говорим за подписване на договори с ръководството на компанията. Това включва и двете създаване на "златни парашути", както и заключението на директни трудови лекари, осигуряващи грижи в случай на враждебно поглъщане. „Златните парашути“ се отнасят до значителна компенсация за ръководството на компанията в случай на поглъщане или промяна на мениджърския екип. При липса на враждебни действия, тази мярка може да бъде автоматично удължена за една година или повече, преди да започне поглъщането. Размерът на компенсацията е уникален за всеки конкретен случай, но като правило възлиза на няколко годишни заплати на служителя (в съвременна Русия тези механизми почти не се използват, което според нас показва недостатъчното развитие на културата на корпоративно управление, а не фундаменталната невъзможност за използване на тези схеми на местна почва).

Въпреки това, враждебното поглъщане често е насочено към поддържане на бизнес ефективността на съществуващото ниво. Това е невъзможно без запазване на кадри. Следователно, като част от предварителната защита, целевата компания предвижда възможността ключови служители да напуснат в случай на враждебно поглъщане.

V) Създаване на стратегически партньорства и съюзи(стратегически дялове) също е една от мерките за защита. Формално участието в съюз може да бъде подсилено чрез размяна на дялове на участниците, но просто наличието на силен партньор, който е готов да помогне за започване на враждебно поглъщане, играе голяма роля.

г) Сред доста простите, но въпреки това надеждни методи за предварителна защита, можем да отбележим компетентната организация на поддържането на регистъра. Най-често депозитарите стават източници на информация за точната структура на собствеността на обекта на придобиване. Следователно компанията трябва да е наясно с рисковете в случай на спестяване на пари от регистратора.

3. Защита след започване на абсорбцията

Да кажем, че въпреки всички предприети предварителни мерки за защита, компанията е била атакувана от трета компания. Това означава, че е дошло времето за защитни мерки след започване на абсорбцията (тактически методи за защита). Нека веднага да отбележим, че в сравнение с предварителната защита, тези мерки са много по-капиталоемки.

1. Много разпространено в световната практика правна биткас инициаторите на поглъщането. Изразява се в съдебни дела за оспорване избора на нови членове на съвета на директорите; арести на купени от нашественика пакети акции; правно оспорване на важни решения, като допълнителна емисия или реорганизация на активи. Включете инициатора на поглъщането (както и целевата компания), за да пробен периодвъзможно на всеки етап от усвояването. Тази тактика ви позволява да спечелите време, докато подготвяте други защитни стъпки.

2. В ранните етапи на усвояване е възможно обратно изкупуване на вашите акциисамата атакувана компания. Това е в съответствие с насоките за концентрация на активи, посочени в предварителните предпазни мерки. Друго нещо е, че за разлика от предварителните мерки, покупките ще се извършват не само директно на фондовия пазар, но и от агенти, участващи в спекулации с активи. Съответно разходите за обратно изкупуване могат да бъдат доста значителни. Алтернатива на вашето собствено изкупуване може да бъде търговото насрещно предложение, когато се предлага на агресора да изкупи контролния пакет на цена, значително по-висока от пазарната.

Тъй като броят на акциите в свободно обращение намалява, ръководството на обекта на атака може да започне да разрежда пакетите акции, притежавани от нашественика, като по този начин провежда допълнителна емисия или издава дивиденти на ръководството и лоялните акционери под формата на блокове от нови акции. Също така може да се вземе решение чрез съвета на директорите за двойно капитализиране на издадените акции.

3. Един от най-радикалните методи за защита е атака срещу агресораили така наречената „защита на Пакман“. Този метод може да доведе до забавяне на враждебното поглъщане или неговото спиране поради преразпределението на ресурсите на инициатора към собствената му защита. Също така акциите на инициатора на поглъщането могат да бъдат заменени за свои собствени. Приемането на тази защитна мярка трябва да бъде добре подготвено, тъй като е много скъпо и не винаги ефективно поради липсата на точна информация за структурата на собствеността на агресора.

4. Важна част от организирането на отбраната е нейното финансиране. Често компанията просто няма собствени средства за защита. В този случай е необходимо да се включи финансиране от трета страна. В западната практика тази техника се нарича „привличане на „бял ​​рицар“. Съюзникът може да бъде финансова група, свързана с обекта чрез икономически и бизнес отношения, или трета банка. „Привличането на „бял ​​рицар“ може да стане със или без прехвърляне на контрол върху обекта. Ако бившият собственик запази контрола, съюзническата компания има право да разчита на определени ползи и предимства.

5. Друга защитна мярка, възможна на всеки етап от усвояването, е преструктуриране на активис цел повишаване на сигурността им. Естествено, по-добре е да предприемете тези действия много преди началото на враждебно поглъщане, тъй като има голяма вероятност, извършени по време на активни действия, те да бъдат предизвикани от противници.

Последният метод за защита в случай на продължаване на процедурата по поглъщане е влошаване на финансовите резултати или структурата на активите. Този метод представлява поредица от действия - от изтеглянето на най-значимите активи в отделни компании до пълен набор от мерки за умишлен фалит (т.нар. тактика на "изгорената земя").

Изтеглянето на активи може да се извърши както с цел продажбата им на инициатора за прекратяване на процедурата по поглъщане, така и с цел подобряване на защитата им срещу поглъщане. В случай на по-радикална форма на защита, следващата стъпка след преструктурирането е изтеглянето на средства под формата на дивиденти, инвестиции и др. Друга форма на влошаване на финансовата картина е привличането на външно финансиране с последващо изтегляне на получени средства. Така в резултат на абсорбцията агресорът получава празна и непривлекателна черупка. От друга страна, такива мерки в по-голямата част от случаите не допринасят положително за развитието на компанията и могат да бъдат оспорени в съда от противната страна.

Струва си да се подчертаят няколко много ефективни метода за защита срещу враждебно поглъщане, които стоят встрани от горната класификация.

"Грийнмейл"

Обратно изкупуване на акции на целева компания с надценка спрямо пазарната цена от акционерите. Често изкупуването се извършва от самата придобиваща компания.

"преучредяване"

Пререгистрация на фирма в друг регион

Споразумение за изчакване

Доброволно споразумение с целевия акционер, че той няма да купува акции на целевата компания за определен период от време.

Откупуване с ливъридж / Изкупуване от мениджъри

Вече беше обсъдено по-горе, този механизъм е ефективен метод за защита срещу враждебно поглъщане. Компания, закупена от ръководството, представлява много по-малък интерес за придобиващата компания, тъй като вече не е възможно да се постигне споразумение с акционерите - всички акции са концентрирани в ръцете на висшето ръководство. Освен това, след изкупуване от ръководството, целевата компания се обременява с излишни дългови задължения, което я прави по-малко привлекателна.

Така можем да заключим, че успешната защита е комбинация от икономически и правни мерки. Горните методи са далеч от пълен списъксъвременни механизми за абсорбция и защита срещу него. Трябва също да се отбележи, че сравнителните разходи и ефективността на защитните мерки умишлено не са дадени, т.к Изключително трудно е да се определи кой от тях ще бъде ефективен, без да се познават всички условия на всеки конкретен случай. Може да се обобщи, че защитата на една компания във всяка ситуация е уникален проект и изисква максимална концентрация на ресурсите на предприятието.

Подходът за организиране на цялостна защита срещу враждебно поглъщане, предложен в тази работа, ни позволява да комбинираме най-често срещаните методи за защита в система. Въпреки това, когато се коригира бизнес стратегията, е необходимо да се вземат предвид и въпросите за нейната ефективна защита.

За обслужване на поглъщанията, както беше споменато по-горе, се създават инфраструктури, състоящи се от няколко фирми, специализирани в разработването на схеми за насилствено поглъщане на компании и, вероятно, подкупване на съдии и длъжностни лица. Всичко това вреди на държавата, прави Русия непривлекателна за много стратегически инвеститори и дискредитира съдебната система на страната и текущите пазарни реформи. Следователно е необходимо и необходимо да се борим с враждебните поглъщания. И когато създавате защитна система, трябва да използвате старото правило „Който е предупреден, той е въоръжен“.

4. Гарантиране на интересите на акционерите при преразпределението на корпоративния контрол

И така, установихме, че един от начините за установяване на акционерен контрол е поглъщането, т.е. придобиване на контролен пакет акции. Целите на законодателното регулиране на поглъщането са да се гарантират правата на акционерите при консолидиране на пакет от акции с определен обем от лице или лица, които в резултат на такава консолидация придобиват ливъридж (до пълен контрол) върху решения, взети от общото събрание на акционерите, които от своя страна могат да повлияят на пазарната стойност на акциите и дивидентната политика на дружеството.

Необходимо е законодателно да се регламентират следните основни механизми за гарантиране на правата на акционерите и инвеститорите при възможност за промяна и смяна на контрола:

· установяване на ред за своевременно и пълно информиране на акционерите и инвеститорите за намеренията и действията на приобретателя (потенциалния приобретател);

· установяване на усложнена процедура за вземане на решение за защитни мерки при поглъщане, за да се даде право на акционерите да изберат по-ефективен собственик и да се предотврати изтеглянето на капитал от ръководството;

· създаване на механизъм за упражняване на правото на миноритарните акционери да продават акции на справедлива цена при промяна на съществени условия спрямо тези, въз основа на които акционерът е взел инвестиционно решение;

· осигуряване на механизми за осигуряване на баланс на интересите на най-големия корпоративен собственик (90% или 95% от уставния капитал) и миноритарните акционери при прилагане на т.нар. „изтласкване“, при което акциите на миноритарните акционери се изкупуват обратно при добра цена.

Целта на този параграф е опит да се подчертаят най-ясно и широко известните и най-ефективни методи за защита срещу враждебни поглъщания, използвани както в руската, така и в международната практика. Както вече беше отбелязано в работата, в нашата страна, както често се случва, международният опит се използва много творчески, като е значително модифициран в съответствие с изискванията на руското законодателство. Сред добре познатите методи за съпротива срещу потенциална компания-нашественик, използвани от руски компании, могат да се намерят почти всички методи, използвани в международната практика. Единствените изключения са онези методи за защита, към които не може да се прехвърли руски пазарпоради спецификата на руското законодателство.

Защитата от враждебно поглъщане е действие, предприето от ръководството или собствениците на целева компания, насочено към предотвратяване на опити за нейното придобиване или установяване на определена степен на контрол.

Като цяло всички методи за защита срещу враждебно поглъщане, съществуващи в руската и международната практика, могат да бъдат разделени на две групи:

1. превантивни методи или защита преди предлагане (предварителна оферта). Някои автори наричат ​​тези методи стратегически;

2. методи, използвани след началото на операция за враждебно поглъщане или защита след предлагане (след наддаване). Тези методи от своя страна се наричат ​​тактически.

Стратегическите методи за защита са методи, предвидени в стратегията на целевата компания. Използването им води до големи промени в системата за управление на бизнеса. Такива методи се използват при системна, предварителна организация на защитата на бизнеса, като правило, когато атаката все още не е започнала и реалната заплаха от поглъщане на целевата компания все още не е видима, поради което стратегическите методи за защита се наричат ​​превантивни .

Тактическите методи на защита се използват, когато атаката вече е започнала или когато заплахата от атака вече е очевидна. Такива методи не изискват сериозни стратегически и организационни иновации, но като правило осигуряват бързо разрешаване на проблеми, включително тези от правно естество.

Трябва да се отбележи, че колкото по-обмислен и по-широк е наборът от защитни мерки, предприети от целевата компания, толкова по-вероятно е тя да окаже сериозна съпротива на нахлуващата компания, да остане независима или да увеличи акционерната стойност на своята компания.

Преди да започна подробен преглед на известните стратегически и тактически методи за защита срещу враждебно поглъщане, бих искал да отбележа някои съвети, които всички бизнес единици трябва да вземат предвид, за да застраховат допълнително своя бизнес срещу нежелани действия на придобиващи компании. Въпреки че в нестабилните бизнес условия, в които руските компании трябва да работят, подобни консултантски въпроси трябва да се считат за необходими и до известна степен дори задължителни.

Тези въпроси се свеждат до следното:

* Познаване на акционерите на вашата компания. Много е важно да имате подкрепата на големи институционални инвеститори (акционери), да създавате и подобрявате начини за взаимодействие с тях, както и да не пропускате възможността за разширяване на акционерната база;

* Наличие на основни, ключови консултанти. Целевата компания трябва да идентифицира експерти и консултанти, които могат да осигурят подкрепа в случай на враждебно поглъщане незабавно и ефективно;

* Постоянно следене на новини в медиите, пряко или косвено свързани с корпоративни конфликти, включително враждебни поглъщания, тъй като те често се отразяват в пресата. Освен това би било силно препоръчително целевата компания да разработи PR план заедно с фирма, специализирана в корпоративни конфликти.

В западната практика, като превантивна мярка за защита срещу враждебно поглъщане, консултантите на целевата компания често разработват „наръчник за защита“, както и „списък за проверка преди наддаване“.

Ръководството за защита позволява на целевата компания да избегне грешки в първите дни на враждебни действия на нахлуващата компания, да избегне необходимостта да търси и привлича консултанти в момент, когато натискът на нахлуващата компания върху нея е голям.

Ръководството за защита включва:

* Анализ на вашите собствени дейности, както и анализ на ефективността на вашата бизнес стратегия. Целевата компания трябва да определи как нейните дейности могат да бъдат оценени от придобиващата компания;

* Идентифициране и идентифициране на характеристиките на потенциална компания нашественик;

* Идентифициране и идентифициране на характеристиките на възможни компании - “бели рицари”;

* Проучване на характеристиките на антимонополното законодателство, както и други регулаторни законодателни актове, в една или друга степен използвани при враждебни поглъщания и защита срещу тях.

След като прегледахме общите насоки, които целевата компания може да иска да обмисли и приложи, сега преминаваме към подробно разглеждане на различните стратегически и тактически методи за защита срещу враждебно поглъщане.

Както бе споменато по-горе, стратегическите методи за защита се използват, когато атаката все още не е започнала или дори няма заплаха от самата атака, следователно използването на такива мерки позволява на целевата компания внимателно и задълбочено да се защити от враждебно поглъщане в аванс.

Има редица стратегически методи за защита срещу враждебно поглъщане, така че е уместно да ги класифицираме:

1. Разработване на защитна харта

2. Формиране на сигурна корпоративна структура, в т.ч

Създаване на система за кръстосано акционерно участие;

Диверсификация на имуществени и финансови рискове (контрол върху задълженията чрез организация, приятелска към целевата компания, концентрация на най-ценните активи в отделна компания).

3. Мотивиране на ръководството на целевата компания, за да се фокусира върху по-нататъшен растеж и развитие на бизнеса

4. Използване на „отровни хапчета“

5. Използване на „компенсационни парашути“ (златни, сребърни и калаени парашути)

Разработване на защитна харта

Както знаете, уставът е основният и изключително важен учредителен документ за всяко акционерно дружество. Но, за съжаление, все още има много мениджъри на руски предприятия, които се отнасят към този документ много пренебрежително, което води до неточност и несъответствие на някои определения и разпоредби, което е в основата на развитието на множество корпоративни конфликти, включително враждебни поглъщания.

Във връзка с гореизложеното, изменението на разпоредбите на хартата преди началото на враждебно поглъщане или в началото на агресивна покупка е един от ефективните начини за защита срещу враждебно поглъщане. В западната практика отбранителната тактика, основана на изменения в хартата, се нарича тактика за отблъскване на акули.

Като пример за коригиране на хартата е препоръчително да се цитира примерът, описан от авторите Semenov A.S. и Сизов Ю.С. в работата си „Корпоративни конфликти: причини за тяхното възникване и начини за преодоляване“, а именно въвеждането на правило за приоритетното право на други акционери в затворено акционерно дружество да придобият акции, отчуждени от настоящия акционер, не само на трета страна, но и на други акционери на дружеството.

Това изменение ще предотврати възможността за използване на класическата схема на придобиване в затворено акционерно дружество, когато първо една акция попадне в ръцете на придобиващото дружество чрез дарение, а след това, като акционер, представител на придобиващото дружество купува акции от други акционери.

Като се има предвид богатият опит на чужди страни в областта на защитата срещу враждебни поглъщания, е необходимо да се подчертае методът на защита чрез фрагментиране на Съвета на директорите (класифицирано или разпределено осигуряване на борда), който стана широко разпространен в практиката на САЩ. Същността на този метод е да се включи в устава на целевата компания клауза, която определя процедурата за разделяне на Съвета на директорите на три класа, според които членовете на Съвета на директорите от 1-ви клас се избират веднъж годишно, членовете на 2 клас - веднъж на две години, III клас - веднъж на три години. По този начин способността на придобиващото дружество да получи незабавен контрол върху целевото дружество веднага след закупуването на контролен пакет е ограничена, тъй като придобиващото дружество ще бъде принудено да изчака още две години, за да получи необходимото мнозинство в Съвета на директорите. Повече от половината американски корпорации, включени в индекса Standard & Poors 500, са оборудвани с този тип защита. Този метод на защита прави враждебното поглъщане по-скъпо и е може би най-ефективният метод за предотвратяване на придобиването на контрол на придобиващата компания чрез състезание за пълномощници. Относно ефективността на този метод на защита на практика може да се каже едно - дори ако разделянето на Съвета на директорите не спре дружеството-покупач за три години, това със сигурност ще усложни процедурата по поглъщане.

Друг начин за защита срещу враждебно поглъщане чрез изменение на устава е чрез въвеждане на клауза в устава на целевата компания, която предвижда установяването на висок процент гласове, необходими за вземане на решение за поглъщане. Този метод се нарича „Условие на супер мнозинство“. Повечето компании, използващи този метод на защита, определят количествения праг на гласуване за решение за сливане на нива от 2/3 до 80%, някои дори вдигат летвата до 95%. Клаузите за супер мнозинство се прилагат автоматично към всички транзакции, включващи страни или основни акционери. Разбира се, подобни ограничения значително ограничават възможностите за враждебно поглъщане, тъй като за да осигури контрол, придобиващата компания трябва да изкупи не само контролния пакет акции в целевата компания, но и пакет, който да отговаря на условията за супер мнозинство , което автоматично води до увеличаване на обема на финансовите ресурси, необходими за успешното осъществяване на враждебно поглъщане.

Методът на защита „Провизии за справедлива цена“, който е затягане на метода „Условие за супер мнозинство“, представлява въвеждането на клауза в устава на целевата компания, която определя условията за обратно изкупуване, като правило, на повече от 20% от акциите с право на глас. Справедлива цена в този случай се разбира като същата цена на обратно изкупуване за всяка акция на целевата компания, както големи пакети акции, така и малки блокове. По този начин основната цел на установяването на справедлива цена е да се предотвратят така наречените двустепенни търгови оферти, когато придобиващата компания първо прави оферта за закупуване на големи пакети от акции (например над 5%) и след това пристъпва към купуват малки пакети акции, но на по-ниска цена. Очевидно подобна схема накърнява интересите на миноритарните акционери, освен това придобиващата компания има възможност да закупи целевата компания на цена, която е значително по-ниска от пазарната. Трябва да се отбележи, че целевата компания, използваща този метод на защита, може да определи справедлива цена въз основа на историческата стойност на своите акции през последните 3-5 години.

Като друга мярка за защита срещу враждебно поглъщане чрез изменение на устава е възможно да се въведе клауза в устава на целевото дружество, според която лицата, гласуващи на Общото събрание на акционерите чрез пълномощник, не могат да поставят въпроси в дневния ред на Общо събрание на акционерите. С тази промяна ще се избегне възможността за поставяне в дневния ред на Общото събрание на акционерите на въпроси, нежелани за целевото дружество, в случаите, когато гласуващият чрез пълномощник е представител на придобиващото дружество.

Също така в американската практика доста често срещан метод за защита е чрез въвеждане в устава на правило, забраняващо на акционерите да свикват извънредно събрание на акционерите. В много американски компании извънредните събрания на акционерите попадат само в обхвата на борда на директорите или генералния директор. Това правило, подобно на предишното, при определени обстоятелства ще позволи да се избегне свикването извънредни срещиакционери по инициатива на представители на заемащата компания с цел, например, отстраняване на генералния директор от длъжност и избиране на техен представител на тази длъжност.

Изграждане на сигурна корпоративна структура

Създаване на система за кръстосано акционерно участие

Един от ефективни опцииформирането на защитена корпоративна структура в целевата компания е създаването на кръстосана собственост върху нейните акции. Същността на този метод на защита е изтеглянето на най-атрактивните активи на целевата компания за компанията-похитител чрез създаване на дъщерни дружества - затворени акционерни дружества.

Подобна схема за изтегляне на активи започва с отделяне на имуществото на целевата компания от активната й част и разпределение между дъщерни дружества. Така се организират няколко, например три дъщерни дружества със 100% участие на целевата компания. Важно е да се отбележи, че при създаването на дъщерни дружества те получават най-ценното имущество на целевата компания като вноска в уставния капитал, тъй като собствеността върху имуществото на целевата компания ще бъде основната функция на създадените дъщерни дружества.

Следващият етап от тази схема е дъщерните дружества да решат да увеличат уставния си капитал с повече от четири пъти първоначалния капитал и след това да обменят нови акции помежду си. В резултат на допълнителната емисия първоначалните акции, които бяха разпределени от целевата компания при учредяването на дъщерни дружества, ще възлизат на по-малко от 25% от новия уставен капитал. След това акциите от допълнителната емисия също се разпределят между дъщерните дружества, в резултат на което дъщерните дружества притежават контролни пакети едно в друго, а целевата компания дори няма блокиращ дял. По този начин, чрез създаване на система за кръстосано акционерно участие чрез няколко дъщерни дружества, целевата компания формира модел на равновесно участие. Важно е да се отбележи, че за управление на всички дъщерни дружества може да се създаде управляващо дружество, което да изпълнява функциите на изпълнителен орган във всяко от дъщерните дружества, като в устава на всяко от тях трябва ясно да се посочва, че функциите на акции с право на глас на дъщерно дружество принадлежи към изпълнителния орган, който е управляващо дружество.

Системата на кръстосано акционерно участие чрез създаване на няколко дъщерни дружества от целевата компания може да бъде представена по следния начин:

Организиране на холдингова структура чрез кръстосано акционерно участие между дъщерни дружества

Източник: Горелов Я. Агресивно поглъщане: методи за защита // Финансов директор, № 1, 2002 г.

Системата за кръстосано акционерно участие може да защити целевата компания от враждебно поглъщане, не непременно чрез създаването на няколко дъщерни дружества. Понякога може да е достатъчно да се създаде едно дъщерно дружество с доминиращ дял в уставния капитал на целевата компания (51% или повече). Миноритарните акционери също могат да действат като останалите учредители на дъщерно дружество, като внасят своите акции като вноска в уставния капитал. По този начин контролният дял в целевата компания се консолидира и фиксира в нейното дъщерно дружество, а главният изпълнителен директор на целевата компания се избира за главен изпълнителен директор на дъщерното дружество, като по този начин се създава гаранция за контрол върху целевата компания, както и неговата несменяемост от позицията на главен изпълнителен директор. Тази схема на кръстосано акционерно участие, предложена от автора М.Г. Йонцев, е доста ефективна защита срещу враждебно поглъщане, тъй като за агресивната компания е почти невъзможно да я унищожи със законни средства.

Диверсификация на имуществените и финансови рискове

а) упражняване на контрол върху дължимите сметки чрез организация, приятелска на целевата компания

За да се застрахова целевата компания срещу враждебно поглъщане чрез производство по несъстоятелност, което е пряка последица от концентрацията на просрочени задължения, използването на предложената по-долу схема от целевата компания е много ефективен начин за защита срещу враждебно поглъщане . Във всеки случай компанията-окупатор няма да пропусне възможността да използва всеки дълг на целевата компания за целите на напълно законно запориране на имуществото на целевата компания като временна мярка при завеждане на иск за събиране на вземания.

Същността на този метод на защита е да се създаде специална компания, която ще бъде изцяло контролирана от собствениците на целевата компания. Това ще позволи всички нежелани задължения да бъдат концентрирани извън целевата компания, т.е. в друго юридическо лице, чиято дейност ще трябва да бъде постоянно наблюдавана. Освен това, в допълнение към компанията, в която ще бъдат концентрирани задълженията на целевата компания, препоръчително е да се създаде специална компания, през която да преминават всички продажби на готовите продукти на целевата компания, което ще минимизира риска от внезапно възникване на задължения на целевата компания в случай на доставка на дефектни или некачествени продукти.

Схематично такъв метод на защита може да бъде представен, както следва:

Контрол на задълженията чрез приятелска компания

Концентриране на най-ценните активи в отделна компания, приятелска на целевата компания

Всяко предприятие притежава определен имотен комплекс, който е основният обект на враждебно поглъщане от нахлуващата компания. За да се минимизира рискът от изземване на такъв имотен комплекс или отделни негови подразделения, целевата компания ефективно ще използва метод за защита, основан на изолиране на най-ценните и атрактивни активи на целевата компания, концентрирането им в други (един или повече) юридически лица. Схемите за защита в този случай могат да бъдат различни, тъй като това пряко зависи от състава на имуществения комплекс, който се управлява от целевата компания, както и от активите, които целевата компания възнамерява да защити от враждебно поглъщане.

Един пример за защита е схема, при която всички оперативни дейности са концентрирани в самата целева компания, докато целевата компания взаимодейства с външни контрагенти, като по този начин се излага на риск от поглъщане чрез концентрация на дължимите сметки. Но активите на целевата компания, които са най-атрактивни за компанията-нашественик, са изолирани в отделни специализирани компании-собственици, които не извършват текуща (оперативна) дейност.

Източник: Никитин Л., Нуржински Д. Стратегия и тактика на защита срещу враждебно поглъщане. // Сливания и придобивания, № 2, 2003 г.

Друг пример за защита чрез схема за изтегляне на активи е отделянето от целевата компания и концентрацията, на базата на договори за наем или лизинг, в една компания - недвижими имоти на целевата компания, а в друга - средствата за производство на целева компания. Оперативните дейности, подобно на горния пример, са концентрирани в целевата компания. Важно е да се отбележи, че тези компании, в които са съсредоточени недвижими имоти и средства за производство, не извършват производствени дейности, следователно не натрупват задължения и следователно ще бъде доста трудно за компанията-окупатор да предяви искове срещу тях с цел отнемане на имущество.

По този начин разгледаните по-горе методи за формиране на защитена корпоративна структура в целева компания не са единствените и всеобхватни възможности за защита срещу враждебно поглъщане, тъй като всяко отделно предприятие има свои специфични дейности, които изискват индивидуален подход. Но остава очевидно, че формирането на сигурна корпоративна структура в съвременните бизнес условия е необходимо условие за гарантиране на защитата на бизнеса.

Мотивиране на ръководството на целевата компания, за да се фокусира върху по-нататъшен растеж и развитие на бизнеса

Формирането на система за мотивация на ръководството в целевата компания, която да ги ориентира към по-нататъшен растеж и развитие на бизнеса, е важен фактор за защита срещу потенциално враждебно поглъщане. В съвременните условия на бизнес е необходимо да имате увереност в ръководството, в мениджърите на целевата компания, ако компанията се управлява от наети мениджъри, а не от самите собственици на целевата компания. Придобиващата компания, след като си е поставила за цел да извърши операция по враждебно поглъщане, ще използва всички възможни средства, за да я осъществи, като подкупването на някой от мениджърите на целевата компания не е изключение. Ето защо собствениците на целевата компания трябва да отделят време, за да формулират система за мотивация на своите мениджъри.

Като се има предвид този метод за превантивна защита срещу враждебно поглъщане, препоръчително е да се говори за Програмата за награждаване на мениджърите на компании с нейните акции или ESOP (Employee Stock Ownership Plan), която е широко разпространена в международната практика. Трябва да се отбележи, че първоначално тази Бонусна програма за мениджърски акции (наричана по-нататък ESOP) е създадена като механизъм за съгласуване на интересите на служителите и собствениците на бизнес, което се изразява в прехвърлянето на персонала на определен брой акции или дял в оторизирания капитал на дружеството. ESOP има потенциала да съгласува интересите на собствениците и работниците почти по същия начин, по който опциите за акции дават на мениджърите по-голям дял в перспективите на компанията. Въпреки това, тъй като враждебните поглъщания започнаха да процъфтяват в края на 80-те години, използването на ESOP като защита срещу враждебно поглъщане стана по-често срещано. ESOP ви позволява да увеличите дела на акциите, които са концентрирани в лица, приятелски настроени към ръководството на целевата компания. Освен това увеличените разходи за получаване на мажоритарен дял от акциите с право на глас сред останалите акционери на компанията, които не са вътрешни лица, правят враждебното поглъщане по-малко привлекателно за придобиващата компания. По този начин ESOP има ефект, подобен на повечето други видове защита срещу враждебно поглъщане, тъй като чрез концентриране на дялове в лица, приятелски настроени към целевата компания, уязвимостта на целевата компания и рискът да стане цел на враждебно поглъщане се намаляват.

Използване на "отровни хапчета"

Отровните хапчета, в най-общата им форма, са права, издадени от целева компания на нейните акционери, които им дават правото да изкупят обратно или да продадат допълнителни акции от обикновените акции на компанията при настъпване на определено събитие. Основание за упражняване на правото на обратно изкупуване на акции може да бъде всеки опит за промяна на контрола върху дадено целево дружество, който не е одобрен от Съвета на директорите. Има две основни групи отровни хапчета:

преобръщащ план

Допълнителният план е, че ако целевата компания издаде допълнителни акции, за да намали дела на акциите, вече придобити от придобиващата компания, тогава акционерите на целевата компания имат право да закупят новоиздадените акции със значителна отстъпка от тяхната пазарна стойност.

Планът за преобръщане възниква, когато в началото на враждебно поглъщане акционерите на целевата компания имат право да поискат обратно изкупуване на своите акции на цена, значително по-висока от пазарната цена на акциите на целевата компания, и в В случай на приятелско сливане, напротив, акционерите на придобитата компания имат право да изкупят обратно акциите на компанията - купувачът на цена със значителна отстъпка, което ще оскъпи тази сделка.

Трябва да се отбележи, че „отровни хапчета“ не винаги означават правата на акционерите да изкупуват или продават акции при настъпване на определено събитие (в нашия случай враждебно поглъщане). Изброените по-горе видове "отровни хапчета" са широко разпространени главно в чуждестранната практика. Други „отровни хапчета“ също са разработени в руската практика. Автор Йонцев М.Г. дава следната дефиниция на "отровни хапчета" - това са различни действия бивше ръководствона придобитата целева компания, предназначени да създадат допълнителни проблеми на придобиващата компания. А като най-обикновени хапчета за отравяне той откроява различни сделки, сключени малко преди поглъщането на целевата компания. По правило това са сделки за закупуване на суровини на завишени цени или за продажба на продукти на намалени цени. Широко използвани са и записите на заповед, издавани от мениджърите на целевата компания в ситуация, близка до осъществяване на операция по враждебно поглъщане. Отдаване под наем на недвижими имоти за дълго време, унищожаване или укриване на документи и много други действия са предприети от мениджъри на компании, които са били обект на враждебно поглъщане на руски предприятия. И ако целевата компания е монополист на пазара, тогава „отровното хапче“ може да бъде преструктурирането на това предприятие (например разделянето му на две организации). Новосъздадените предприятия няма да заемат монополизиращо положение на пазара и поглъщането на някое от тях ще бъде по-малко привлекателно за поглъщащата страна, тъй като вече няма да осигурява контрол върху монопола.

Използване на "компенсационни парашути" (златни, сребърни и калаени парашути)

„Компенсаторни парашути“ са условия, включени в договорите на мениджърите, които гарантират значителни плащания на тези мениджъри в случай на враждебно поглъщане на целевата компания и загуба на работните им места (както вече беше отбелязано в работата, смяната на ключови мениджъри на целевата компания е почти задължителна последица от враждебно поглъщане).

Сред „компенсационните парашути“ има три добре известни групи:

* златни парашути - компенсационни споразумения, които се сключват с топ мениджмънта, предвиждащи големи плащания към тях в случай на промяна на контрола върху целевата компания и загуба на работни места в резултат на враждебно поглъщане;

* сребърни парашути - компенсационни споразумения, подобни на златните парашути, но сключени със среден мениджмънт;

* ламаринени парашути - компенсационни споразумения, подобни на златните и сребърните парашути, но сключени с ръководството на по-ниско ниво и някои обикновени служители на целевата компания.

В руската практика компенсационните парашути все още не са намерени в достатъчна степен широко приложение, но има отделни примери - такава технология беше успешно използвана от сладкарската фабрика "Червен октомври" в борбата срещу банката "Менатеп". Трябва да се каже, че използването на компенсационни парашути не е най-ефективният начин за защита срещу враждебно поглъщане, но на практика се използва за включване в договори с висши мениджъри на акционерно дружество - целта на враждебно поглъщане - задълженията на компанията да плати много голямо обезщетение в случай на предсрочно прекратяване на такъв договор от компанията. Без изпълнение на тези условия договорът не може да бъде прекратен (управителят ще бъде възстановен по съдебен ред), а изпълнението им може да бъде трудно за агресивен инвеститор.

По този начин работата подчертава основните и най-известни превантивни (стратегически) методи за защита, които осигуряват на целевата компания ранна защита, която в случай на враждебно поглъщане ще спести време за предприемане и прилагане на най-сериозните мерки за защити компанията. Въпросът обаче остава открит: как трябва да се държи една компания, ако не е взета превантивна система от мерки и внезапно е започнала операция за враждебно поглъщане? За да се идентифицират основните защитни мерки в случай на внезапна атака срещу целевата компания, е необходимо да се разгледат тактическите методи за защита.

Както беше отбелязано по-рано, тактическите методи за защита се използват, когато атаката вече е започнала или когато заплахата от атака вече е очевидна. Такива методи не изискват сериозни стратегически и организационни иновации, но като правило осигуряват бързо решаване на проблеми.

Сред съществуващите тактически методи за защита срещу враждебно поглъщане е препоръчително да се подчертае следното:

1. Организиране на насрещна покупка (насрещна покупка) на акции на целевата компания

2. Извършване на допълнителна емисия акции

3. Реорганизация на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност (АД -> ООД)

4. Мерки, които намаляват привлекателността на целевата компания като цел на враждебно поглъщане:

ь Сключване на договори за отдаване под наем на имущество на целевата компания

b Преструктуриране на активите на целевата компания

5. Реинкорпориране

6. Поканване на „Бял рицар“ или „Бял оръженосец“ за извършване на приятелско превземане

Организиране на насрещна покупка (насрещна покупка) на акции на целевата компания

Насрещното изкупуване на акции на целевата компания е най-често срещаният метод за защита срещу враждебно поглъщане. Важно е да се отбележи, че организирането на т. нар. насрещна покупка на акции може да се извърши както от самото акционерно дружество – целевото дружество, така и от акционерите на целевото дружество или от приятелски настроен външен инвеститор.

Когато се разглежда насрещната покупка на акции, извършена от самата целева компания, е необходимо да се подчертае процесът на придобиване на акции в баланса на целевата компания. Този метод на защита не е достатъчно ефективен, тъй като се характеризира с трудоемка и в определени ситуации продължителна процедура за придобиване на дялове в баланса. Въпреки това, този метод на защита може да бъде много полезен и познаването на процедурата за придобиване на акции в баланса е предпоставка за безпроблемното му организиране:

Ш Решението за закупуване на акции в баланса трябва да бъде взето от Съвета на директорите на целевата компания. Важно е да се отбележи, че периодът, през който целевата компания може да придобие акции в баланса си, не може да бъде по-малък от 30 дни, а покупната цена на акциите в баланса му се определя на базата на пазарната стойност на акциите;

Ш Взетото решение за придобиване на акции в баланса, както и условията за това придобиване, трябва да бъдат съобщени на акционерите чрез писмено известие (публикуване, изпращане по пощата и др.) не по-късно от 30 дни преди началото на периода за придобиване. акции;

Ш Акционерите на целевото дружество имат право да предложат закупуване на всички или на част от техните акции, като изпратят заявките си до него;

Ш Ако броят на получените заявки е по-голям от броя на акциите, които целевата компания е възнамерявала да закупи, тогава заявките не са напълно удовлетворени, а именно пропорционално на заявените изисквания;

Ш Не по-рано от 30 дни от датата на изпращане на уведомлението до акционерите за придобиване на акции в баланса, с тях се сключват споразумения за придобиване на акции.

Следва да се отбележи, че при провеждане на описаната по-горе процедура за придобиване на дялове целевото дружество не трябва да нарушава следните изисквания:

1. По време на един цикъл, описан по-горе, можете да закупите не повече от 10% от собствените си акции

2. По време на всички етапи от цикъла цената остава непроменена, докато целевата компания може да промени своята ценова политика

3. Целевата компания не може да придобие своите акции в баланса си, ако уставният капитал не е напълно внесен

Нарушенията на изброените изисквания могат да доведат до възможността придобиващото дружество да обяви от съда за недействителни сделки за придобиване от целевото дружество на неговите дялове по баланса.

Важно е да се отбележи, че не всяка компания, станала обект на враждебно поглъщане, ще реши да закупи акции от баланса си, тъй като това изисква натрупване на значителни средства за кратко време. Но тези мениджъри, които се грижат за съдбата на своя бизнес и акционерите, не жалят пари за този метод на защита, особено ако между работния екип на целевата компания и нейното ръководство са се изградили доверителни отношения и акционерите биха предпочели да продадат своите акции (дори и на по-ниска цена) на неговото ръководство, отколкото на компанията-обитател.

Въпреки това, методът за защита срещу враждебно поглъщане чрез насрещна покупка на акции чрез закупуване на акции в баланса не е най-ефективният начин. По-ефективен начин за насрещно закупуване на акции е закупуването на дялове в дъщерно дружество. При такава покупка целевата компания има свобода в количеството, обема на придобитите акции, ценообразуването и формите на покупка.

Провеждане на допълнителна емисия акции

Следващият метод за защита срещу враждебно поглъщане, който трябва да се обмисли, е пласирането на допълнителна емисия ценни книжа, с други думи допълнителна емисия.

Допълнителна емисия ценни книжа може да се пласира по няколко начина:

1. пласиране на ценни книжа в полза на определено лице;

2. увеличаване на уставния капитал за сметка на имуществото на дружеството.

Поставянето на ценни книжа в полза на определено лице (акционери или външен инвеститор) може да бъде прието, ако в устава на целевото дружество са посочени декларираните акции, тъй като съгласно параграф 3 от член 28 Федерален закон„За акционерните дружества“ допълнителни акции могат да се поставят от дружеството само в рамките на броя на декларираните акции, установен от устава на дружеството. Решението за пласиране на акции чрез закрита подписка се взема от общото събрание на акционерите с * гласа, участващи в събранието. Такова решение може да бъде взето, ако компанията-окупатор все още не е успяла да се натрупа в ръцете си достатъчно количествоакции, при наличието на които ще може да попречи на целевата компания да вземе решение. В резултат на това действителният дял на придобиващото дружество в уставния капитал на целевото дружество ще намалее. Освен това трябва да се отбележи, че целевата компания, която извършва допълнителна емисия акции, трябва да внимава за грамотността и задълбочеността на тази процедура. В противен случай компанията-похитител няма да пропусне шанса да се възползва от грешки или неточности, направени от целевата компания, за да оспори законността на издаването в съда и да го обяви за невалиден.

В случай, че допълнителна емисия в полза на акционерите не може да бъде осъществена поради факта, че акционерите на дружеството не са готови да закупят акции от новата емисия, а дружеството няма заинтересован инвеститор или придобиващото дружество има успя да придобие необходимия брой акции, достатъчен за блокиране на решението за допълнителна емисия, е възможно да се използва и друга схема. Ако това е предвидено в устава на целевата компания и информацията за декларираните акции е включена в устава на целевата компания в точното време, тогава Съветът на директорите независимо, тоест без Общото събрание на акционерите, има правото да вземе решение за увеличаване на уставния капитал за сметка на имуществото на целевата компания (в резултат на преоценка на дълготрайни активи, допълнителен капитал, неразпределена печалба от минали години). По този начин акциите, издадени допълнително за сметка на имуществото на дружеството, не се пласират, а се разпределят между акционерите пропорционално на техния дял в уставния капитал на целевото дружество. В резултат на това общият брой акции може да се увеличи значително, което съответно ще доведе до увеличаване на цената на враждебно поглъщане и може да направи осъществяването на враждебно поглъщане неприемливо за придобиващата компания.

Реорганизация на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност

Реорганизирането на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност (ООД) е много ефективен начин за защита срещу враждебно поглъщане. Такава реорганизация е възможна само ако броят на акционерите на дружеството не надвишава 50. При вземането на решение за преобразуване на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност е необходимо да се помни, че такава организационна и правна форма като ограничена отговорност дружеството ще съществува ефективно, ако броят на участниците в него няма да надвишава 10. Законово е установено, че решенията на събранието на акционерите трябва да се вземат с единодушие и ако някой от участниците реши да напусне LLC, дружеството ще бъде длъжно да да му плати част от стойността на имуществото му, пропорционална на дела на този участник в уставния капитал на LLC. Това е недостатъкът на преустройството на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност. Поради това е желателно отношенията между участниците в дружество с ограничена отговорност да бъдат свързани или приятелски.

Като се има предвид горното, става очевидно, че реорганизацията на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност носи със себе си някои недостатъци. Но защитата срещу враждебно поглъщане с помощта на правна форма като дружество с ограничена отговорност може да бъде структурирана малко по-различно. Същността на такава схема е създаването от мажоритарните акционери на целевата компания на дружество с ограничена отговорност, чийто уставен капитал е платен чрез пакети от акции на целевата компания, притежавани от такива мажоритарни акционери. При тази схема, ако някой от участниците напусне образуваното LLC, му се изплаща част от имуществото на LLC, което в този случай ще бъде равно на пазарната стойност на неговите дялове в целевата компания, които той преди това е прехвърлил като вноска към уставния капитал на LLC.

Дейности, които намаляват привлекателността на целевата компания като цел на враждебно поглъщане

а) Сключване на договори за отдаване под наем на имущество на целевата компания

Един от ефективните методи за борба с враждебно поглъщане е да се намали привлекателността на целевата компания като цел на враждебно поглъщане. Този метод на защита е особено ефективен, ако окупиращата компания контролира основно недвижимите имоти на целевата компания или всички обекти на недвижими имоти. В такава ситуация би било препоръчително целевата компания да отдава под наем притежаваните от нея помещения за дългосрочен лизинг (често при преференциални условия), като е желателно наемателят в този случай да е добре познат на целевата компания , тоест човек, приятелски настроен към целевата компания. В съответствие с руското законодателство договорът за наем не може да бъде прекратен или условията му да бъдат преразгледани едностранно, тоест без съгласието на наемателя. Придобиващата компания, след като установи, че част от помещенията на целевата компания е отдадена под наем, по правило губи интерес към тази компания като обект на враждебно поглъщане.

Наред със сключването на договори за наем, по ефективен начинзащитата може да бъде залог на част от имуществото на целевата компания, например като обезпечение на заем, който целевата компания е взела с цел насрещно изкупуване на нейните акции.

б) Преструктуриране на активите на целевата компания

Преструктурирането на активите на целевата компания трябва да се разбира като продажба или покупка на активи, които се правят с цел да се направи целта на враждебно поглъщане по-малко привлекателна за придобиващата компания.

По този начин целевата компания може да продаде най-атрактивните активи, което моментално ще намали инвестиционната й привлекателност като цел на враждебно поглъщане. В чуждестранната практика най-атрактивните активи обикновено се наричат ​​„скъпоценности от короната“ или „диаманти от короната“. Пример за използването на този метод на защита е преструктурирането на OJSC Norilsk Nickel под формата на прехвърляне на активи към Norilsk Mining Company.

В допълнение към продажбата на най-атрактивните активи, целевата компания може да закупи бизнес, така че в случай на по-нататъшно враждебно поглъщане, такава консолидация ще създаде проблеми на придобиващата компания с антимонополните органи или ще оскъпи много враждебното поглъщане.

Реинкорпориране

Този метод на защита означава пререгистрация на учредителните документи в друг регион (прехвърляне на юридическо лице), където има по-строги антимонополни изисквания, отколкото на текущото място на регистрация. Такива защити могат да направят много по-трудно реинкорпорирането на целева компания в друг регион, но процесът на документация може да отнеме много време, което може да затрудни защитата на целевата компания срещу враждебно поглъщане.

Поканване на "Бял рицар" или "Бял оръженосец" за извършване на приятелско превземане

Това са методи за защита, когато целевата компания покани приятелски настроен инвеститор да извърши поглъщане. Такива методи за защита са широко използвани в международната практика и се наричат ​​съответно „бял ​​рицар“ и „бял ​​оръженосец“.

В защитата на белия рицар целевата компания се опитва да осуети враждебно поглъщане, като продаде контролния си дял на приятелска за управление компания. Размерът на офертата, която прави белият рицар, се определя главно от това как подобна сделка се вписва в неговата стратегия. Ако стратегията е последователна, тогава цената може да бъде по-висока от тази, предложена от окупиращата компания. Ако нивото на съответствие със стратегията е ниско, тогава цената може да е по-ниска от цената на компанията-окупатор. На практика е възможна ситуация, при която придобиващата компания, след като научи за появата на „белия рицар“, няма да се откаже от враждебния опит за поглъщане, а ще започне да увеличава цената на поглъщане.

Защитата на White Squire се различава от защитата на White Knight по това, че White Squire не получава контрол над целевата компания. В такава ситуация компания, приятелски настроена към целевата компания - "бял скуайър" - придобива, по предложение на целевата компания, голям пакет от акции при "условия за ненамеса", което обикновено означава задължение за гласуване за предложенията на ръководството на целевата компания. Така придобиващото дружество се лишава от възможността да получи мнозинство от гласовете в Общото събрание на акционерите и да извърши враждебно поглъщане.

Трябва да се отбележи, че описаните методи за защита все още не са получили такова развитие в Русия, за разлика от западната практика.

Съдебни спорове въз основа на употреба правна защита, е един от най-популярните видове защита, използван след началото на враждебна операция за превземане. Говорейки за чуждестранната практика, трябва да се отбележи, че повече от 1/3 от всички търгове, направени в САЩ през периода от 1962 до 1980 г., са придружени от започване на различни съдебни дела от целевата компания. Що се отнася до Русия, този метод на защита също стана много разпространен в периода на бързо развитие на враждебни поглъщания. В резултат на започването на съдебни спорове целевата компания може да спре и забави враждебното поглъщане, тъй като съдебните процедури, изслушванията, разглеждането на искове по делото и вземането на решения изискват много време.

Целевата компания, използвайки този метод на защита, може да инициира съдебни дела с различни искания, основани на противопоставяне на нахлуващата компания. Но като пример е препоръчително да се цитира доста често срещана ситуация, която се случи в руската практика. Много често, по време на масовото закупуване на акции на придобитата компания, придобиващите компании са извършили нарушения на действащото руско законодателство. По правило това се дължи на нарушение от страна на заемащото дружество на преимущественото право за придобиване на акции в затворено акционерно дружество. За тази цел придобиващото дружество почти винаги използва процедурата по даряване на дялове, покриваща необходимостта от изготвяне на договор за покупко-продажба на дялове. В тази връзка акционерите на целевото дружество могат да се обърнат към съда с иск за обезсилване на дарителската процедура и да поискат прехвърляне върху тях на правата и задълженията по действително осъществения договор за покупко-продажба на акции. И като временна мярка по иска, съдът може да запорира не само акциите, получени от придобиващото дружество чрез процедурата по дарение, но и останалите акции, както и да забрани на придобиващото дружество да гласува такива акции, което ще доведе до загуба на значителна степен на контрола си върху дружеството – цел.

Обобщавайки разглеждането на методите за защита срещу враждебни поглъщания в международната и руската практика, можем да направим недвусмислено заключение, че руската практика за защита срещу враждебни поглъщания използва значителна част от методите, разработени в чужди страни. Много от международните методи за защита обаче все още не са широко разпространени в Русия, което се обяснява на първо място с разликата в самата процедура за провеждане на операция за враждебно поглъщане в Русия и в чужбина, както и различията в законодателна рамка.