Текуща страница: 5 (общата книга има 27 страници) [достъпен откъс за четене: 18 страници]

Понякога добри и понякога лоши

За да обобщим всичко казано по-горе, трябва да признаем, че емпиричните доказателства за въздействието на методите за защита върху благосъстоянието на акционерите на компанията не дават ясен отговор на въпроса кой печели и кой губи от използването на защита. Само едно може да се каже със сигурност: защитата срещу враждебно поглъщане винаги е от полза за сегашното ръководство на компанията или поне не му причинява значителна вреда.

Що се отнася до акционерите, ситуацията не е толкова еднозначна. Те могат да спечелят или да не спечелят, като въоръжат компанията си със защита срещу враждебно поглъщане. Най-важните фактори, определящи размера на печалбите и загубите, са качеството на корпоративното управление на дружеството и спецификата на вида бизнес, с който дружеството се занимава.

Ако вече говорихме за качеството на корпоративното управление, то не се спомена и дума за спецификата на бизнеса на защитаващото се дружество и влиянието на тази специфика върху защитата срещу враждебно поглъщане. Каква е тази специфика на бизнеса и какво е това влияние? Тук говорим за очевиден факт: с нарастването на риска за бизнеса на една компания започва да се увеличава не само вероятността за реализиране на свръхпечалби, но и вероятността за фиксиране на свръхзагуби. И ако е така, тогава вероятността за поглъщане на компанията започва да се увеличава: веднага щом компанията фиксира излишна загуба, нейните котировки веднага падат и тя се превръща в привлекателна цел за поглъщане.

Естествено, сега е невъзможно да се обвинява мениджърът на компанията за спада на цените на акциите. Просто фирмата се занимава с изключително рисков бизнес. За да може една такава компания да си позволи нормално съществуване (за да не бъде превземана след всеки рязък спад на печалбата), в интерес на акционерите е да я въоръжат с методи за защита срещу враждебни поглъщания. Друг пример за специфичен бизнес е бизнес, който е неразривно свързан със стартирането на големи дългосрочни инвестиционни проекти. Вероятността акционерите на такава компания да се възползват от въоръжаването й с методи за защита срещу враждебни поглъщания също е много висока.

Съществува и мнение, че ползите и разходите за защита срещу враждебно поглъщане могат да се определят от степента, в която собствениците са запознати с професионалното ниво на наетия мениджър. Колкото по-пълна е информацията за професионалното ниво на мениджъра и колкото по-високо е това ниво, толкова по-големи са ползите от оборудването на компанията със защита срещу враждебни поглъщания и обратно. 69
Формален модел на такъв сценарий за развитие на ситуацията е разработен през 1997 г. от Сариг и Телмор ( Сариг, О.Талмор, Е.(1997) В защита на отбранителните мерки. Журнал за корпоративни финанси, Vol. 3, стр. 277-297).

Тук защитата срещу враждебно поглъщане защитава уникалните мениджърски таланти на мениджъра от атаки от по-малко информирани участници на пазара. По-малко информираните участници на пазара, които не знаят точните качествени характеристики на мениджъра, могат да го объркат с неефективен мениджър и да се опитат да поемат корпорацията по враждебен начин. Настоящите собственици, които познават добре управителя, им пречат да направят това, като оборудват компанията си със защита срещу враждебни поглъщания.

Ето факторите, които определят крайното въздействие на защитата срещу враждебно поглъщане върху благосъстоянието на собствениците на компании.

Вероятност положителен

Повишава се рискът от стартираните от компанията инвестиционни проекти;

Удължава се средният срок на изплащане на стартираните от компанията инвестиционни проекти;

Показателите за текущата дейност на фирмата растат;

Подобряване качеството на корпоративното управление на дружеството;

Подобрява се качеството на достъпната до собствениците информация за професионалното ниво на настоящия мениджмънт.

Вероятност отрицателенВъздействието на защитата срещу враждебно поглъщане върху богатството на акционерите на корпорацията нараства като:

Показателите за текущата дейност на фирмата започват да падат;

Структурата на собствеността на дружеството става все по-разпръсната - сред собствениците на дружеството липсват собственици на големи пакети обикновени акции с право на глас.

Естествено, горният списък от фактори далеч не е изчерпателен. Освен това същият фактор може различно влияниевърху благосъстоянието на собствениците, в зависимост от това кой конкретен метод на защита срещу враждебно поглъщане е приложен от компанията. Затова ще се връщаме повече от веднъж към въпроса за въздействието на защитата срещу враждебно поглъщане върху благосъстоянието на акционерите на компанията.

Но чакайте малко! Почти забравихме едно от най-интересните изследвания за мотивацията на мениджърите, които въоръжават компаниите си с методи за защита срещу враждебни поглъщания. Говорим за изследване, проведено през 1984 г. от Уоклинг и Лонг 70
Уоклинг, Р., Лонг, М. RAND Journal of Economics, Vol. 15, стр. 54–68.

От гледна точка на тези изследователи, мениджърът на целевата корпорация ще вземе решение да се противопостави или да не се противопостави на предложеното търгово предложение, като се фокусира единствено върху собственото си благосъстояние. Вече сме чували за това, читателят ще каже, бих искал нещо ново.

Новото е, че според Уоклинг и Лонг основният фактор за противопоставянето на мениджъра на търга ще бъде влиянието, което поглъщането ще окаже върху възнаграждението му. Колкото по-отрицателно е очакваното въздействие на мениджъра от поглъщането върху текущата му компенсация, толкова по-вероятно е той да се опита да блокира сделката и обратното.

За да проверят своята хипотеза, Уоклинг и Лонг изследват извадка от 98 приятелски и враждебни поглъщания. В съвсем близко бъдеще те откриват, че няма значителни разлики във финансовите характеристики между целите на приятелски и враждебни поглъщания. Дори размерът на премиите при приятелски и враждебни поглъщания не се различават съществено един от друг. Решението да се противопоставите на предложена оферта зависи преди всичко от процента на обикновените акции с право на глас, притежавани от настоящото ръководство на целевата корпорация и очакваната загуба на парична компенсация след поглъщането. Колкото повече акции и опции върху акции има един мениджър, толкова по-малък е стимулът той да се противопостави на сделката и толкова по-приятелска е тя, и обратното.

Тези резултати могат да се интерпретират по следния начин. Възможно е мениджър, който притежава голям пакет от акции, да стане по-приятелски настроен към агресора поради факта, че очаква да компенсира загубата на заплати с бонус, който ще получи при продажбата на своя пакет в търга. Любопитно е, че средните заплати на топ мениджърите на целевите корпорации са били по-ниски при приятелски поглъщания, отколкото при враждебни. Това наблюдение също потвърждава хипотезата на Walkling and Long: колкото повече имате да губите, толкова по-враждебен ставате към това, което може да доведе до тази загуба.

Таблица 2.2

Структура на компенсационния пакет за корпоративни цели при приятелски и враждебни поглъщания

Източник. Уоклинг, Р., Лонг, М.(1984) Теория на агенциите, благосъстояние на мениджърите и устойчивост на оферти за поглъщане. RAND Journal of Economics, Vol. 15, стр. 54–68.

И естествено, вашата враждебност нараства, когато видите, че не можете да компенсирате тази загуба, като продадете голям пакет акции с премия. Данни, открити от Уоклинг и Лонг 71
Внимателният читател вероятно вече е забелязал, че резултатите от изследването на Walkling и Long съвпадат в много отношения с резултатите от изследването на Kotter и Zenner, което разгледахме в гл. един.( Котър, Дж., Зенър, М.(1994) Как мениджърското богатство влияе върху процеса на предлагане на търг. Вестник по финансова икономика, Vol. 35, стр. 63–97.

Дадени са в табл. 2.2. Такава таблица е лоша новина за привържениците на хипотезата за акционерното богатство!

Защита от враждебно поглъщане и 1P0

Интересна гледна точка върху мотивите за използването на методи за защита срещу враждебни поглъщания могат да дадат първичните публични предлагания на ценни книжа на компании. Напоследък все по-често в практиката може да се срещне ситуация, в която една компания се въоръжава с методи за защита срещу враждебно поглъщане. не следкак става публично дружество 72
Тоест компания, която има обикновени акции с право на глас, търгувани свободно на фондовия пазар.

И все още на етап трансформация в такъв.

Защо би? Възможно е, отговаряйки на този въпрос, да подобрим разбирането си за истинските мотиви за защита срещу враждебно поглъщане.

Най-традиционната гледна точка за степента на защита на компаниите, които наскоро са преминали през процедурата на IPO и са станали публични, може да се формулира по следния начин: те са малко или не са защитени от враждебни поглъщания. Има много аргументи в полза на тази гледна точка. Всъщност акциите на тези компании се появиха на свободния пазар наскоро, тяхната структура на собственост все още не е имала време да се „уталожи“, ръководството им все още не е свикнало или не е запознато с всички опасности, които дебнат отворени акционерни дружества и др. Оттук и потенциалната уязвимост на дружеството към враждебно поглъщане.

Но съвсем различно тълкуване може да се даде на факта, че компаниите, които наскоро са преминали през процедурата на IPO, все още не са въоръжени с методи за защита. Според хипотезата за копаене мениджърите просто все още не са имали време да се „разровят“ в тях. Полето на агентурни конфликти все още не е засято от дребни разпръснати акционери. Вместо това има тясна група частни собственици, които са наясно с негативното въздействие на методите за защита върху стойността на компаниите и затова не бързат да ги прилагат, тъй като искат да продадат акции при IPO на възможно най-висока цена. И едва след като продадат дяловете си, ръководството има шанс да въоръжи компанията с методи за защита срещу враждебно поглъщане и да се изолира от дисциплинираното влияние на пазара за корпоративен контрол.

Означава ли това, че увеличеното използване на защитите при IPO е сигнал, че мениджърите днес са в състояние да се впуснат по-бързо и по-ефективно, отколкото в миналото?

Емпиричното изследване на Фийлд и Карпоф от 2002 г. ни предоставя доста интересни резултати. 73
Фийлд, Л., Карпоф Дж.(2002) Защита срещу поглъщане на IPO фирми. Вестник по финанси, Vol. 57, стр. 1857–1889

Извадката от тези изследователи включва 1019 промишлени компании, преминали през IPO процедура на американския пазар от 1988 до 1992 г. От тези компании 53% са се въоръжили с поне един метод за защита по време на IPO етапа. Освен това средната компания в извадката на етапа на IPO е била оборудвана с 1,71 метода за защита, а през следващите пет години след IPO е придобила само 0,19 допълнителни метода за защита.

От какви фактори зависи решението за използване на методи за защита на етапа на IPO? Фийлд и Карпоф смятат, че размерът на ползите от частния контрол, които са имали мениджърите на компании, провеждащи IPO. Така, по-специално, Фийлд и Карпоф откриха, че вероятността от използване на методи за защита се увеличава, тъй като блокът от обикновени акции с право на глас под контрола на текущото ръководство започва да намалява, размерът на текущото му възнаграждение се увеличава и качеството на наблюдението на неговото действията на акционерите се влошават, пряко не участващи в управлението на компанията.

Подобни данни могат да се интерпретират в подкрепа на хипотезата за копаене. Мениджърите въоръжават своите компании със защити при IPO само когато частните ползи от вкопаването (заплати и липса на мониторинг) надвишават разходите (спада в стойността на акциите на компанията, след като тя е защитена от враждебно поглъщане) 74
За тази хипотеза вижте също: Бренан, М., Франкс,/. (1997) Подценяване, собственост и контрол при първоначално публично предлагане на дялови ценни книжа в Обединеното кралство. Вестник по финансова икономика, Vol. 45, стр. 391–414.

Но и тук защитните методи имат защитници. Някои от тях твърдят, че защитата на компанията на етап IPO не е нищо повече от една от завоалираните форми на компенсация на ръководството. Други твърдят, че IPO е само първата стъпка в окончателната продажба на компания и ако е така, въоръжаването й с враждебни защити за поглъщане може да помогне на собствениците да получат възможно най-високата цена. 75
Зингалес, Л.(1995) Вътрешна собственост и решението да станем публични. Преглед на икономическите изследвания, Vol. 62, стр. 425–448.

Защо гласуват?

Ако има подозрения, че защитата срещу враждебно поглъщане не е толкова добро нещо за благосъстоянието на акционерите на компанията, тогава защо същите тези акционери гласуват за създаването на методи за защита? Наистина не може нито един акционер да не е наясно с депресиращите резултати от някои от емпиричните изследвания, с които вече се запознахме. Или все още може да бъде?

Както бе споменато по-горе, теоретично има няколко обяснения за гласуването на акционерите за създаването на методи за защита. Да ги доведем.

Някои акционери наистина може да не знаят, че има няколко алтернативни гледни точки относно защитата от враждебно поглъщане.

Някои от акционерите може да са просто група ирационални хора.

Защита срещу враждебно поглъщане може да бъде лобирана от основните акционери на корпорация с надеждата да се получи някаква лична изгода, която повече от компенсира отрицателните ефекти от защитата.

Разпръснатите акционери не могат 76
Или може би не искат, защото са жертви проблеми със свободните кънки, т.е. за всеки акционер разходите за блокиране на създаването на защита срещу враждебно поглъщане надхвърлят ползите от блокирането.

Да се ​​създаде някаква смислена опозиция на мениджърите и борда на директорите, като активно се „прокарват” методите за защита.

Любопитно обяснение за факта, че акционерите гласуват за това, което средно води до спад в цената на техните акции, беше предложено през 1992 г. от Остин-Смит и О "Браян 77
Остин-Смит, Д., О'Брайън, П.(1992) Защита при поглъщане и гласуване на акционерите. Икономика, Vol. 59, стр. 199–219; Вижте също: Беркович, Е., Хана, Н.(1990) Как целевите акционери се възползват от защитни стратегии за намаляване на стойността при поглъщания. вестник на финансите, Vol. 45, стр. 137–156.

От една страна, създаването на защита срещу враждебни поглъщания води до факта, че някои от потенциалните корпорации купувачи вече никога няма да представят търгови оферти за контролния пакет в целевата корпорация. Поглъщането на такава компания вече им излиза твърде скъпо! Намалява вероятността от поглъщане на целевата корпорация. В резултат на това вероятността за получаване на премия от неговите акционери е намалена. Това е лошо. В допълнение, защитата помага за "копаене" на управлението. Това също е лошо.

Но, от друга страна, останалата част от потенциалния купувач корпорации 78
Ако сега няма такива компании, възможно е те да се появят на пазара в бъдеще.

Сега ще бъде принуден да поеме целевата корпорация на по-висока цена. Рано или късно акционерите на целевата корпорация ще получат по-висока премия за своите акции. Сега поне можем да се надяваме на това. И това е добре.

От гледна точка на Austin-Smith и O'Bryan акционерите гласуват за създаването на методи за защита срещу враждебни поглъщания в името на надеждата да получат по-висока премия. В името на надеждата те са готови за каквото и да било, включително намаляване на вероятността от поглъщане на компания и увеличаване на "дълбоките окопи" на мениджърите.

Ефекти от защитата от враждебно поглъщане върху морала

Интересно е дали разпространението на методи за защита между компаниите служи за "смекчаване на морала" на националния пазар за корпоративен контрол? С други думи, намалява ли броят на враждебните поглъщания, извършвани на вътрешния пазар, тъй като все повече компании се оказват въоръжени с методи за защита срещу враждебни поглъщания?

Проучването на Нелсън от 1999 г. показва, че средно броят на приятелските и враждебните поглъщания не зависи от степента на корпоративна сигурност! 79
Нелсън, А.(1999) Защита или политика? Емпирично изследване на дейността по поглъщане. работен документ.Университет Бейлър.

Активността на националния пазар на корпоративен контрол тясно корелира само с темпа на икономически растеж. Въпреки това, когато Нелсън остави само враждебни поглъщания в извадката, се оказа, че законодателните актове, които усложняват процедурата за извършване на враждебно поглъщане, съчетани с така наречените отровни хапчета (ние ще обсъдим този метод на защита в отделна дискусия), водят до намаляване на броя на враждебните поглъщания.

Влиянието на други методи за защита върху дейността на пазара на враждебно поглъщане не беше установено. Ето защо, както споменахме по-горе, методите за защита не могат напълно да защитят вашата компания от заплахата от враждебно поглъщане! Не напразно много емпирични проучвания са открили резултати, според които не повече от 25% от общия брой компании, станали мишена на враждебни поглъщания, успяват да се защитят успешно. 80
Например, Fleischer, Sussman и Lesser съобщават, че само 23% от компаниите в тяхната извадка са се защитили успешно срещу враждебно поглъщане ( Fleischer, A., Sussman, A., Lesser, H.(1990) Защита от поглъщане. Gaithersburg: Aspen Law & Business). И според данните Данни за финансови ценни книжа на Thomson, само 16% от всички целеви корпорации през 90-те години. успя да се защити успешно срещу враждебно поглъщане.

Класификация на методите за защита

Класифицирането на методите за защита е неблагодарна задача, тъй като няма ясно определена последователност на тяхното прилагане и всеки метод на защита най-често има много различни модификации.

Независимо от това, всички методи за защита срещу враждебно поглъщане могат да бъдат разделени на две големи групи:

превантивни методи за защита, създадени от корпорацията още преди появата на непосредствена заплаха от враждебно поглъщане (те се наричат ​​още защита преди оферта );

методи за активна защита, към които корпорацията прибягва, след като агресорът е отправил търгово предложение за контролния й пакет от обикновени акции с право на глас (наричани още защита след офертата ).

Превантивните и активни методи за защита срещу враждебно поглъщане, от своя страна, могат да бъдат класифицирани в:

методи за оперативна защита- методи, които изискват за прилагането си промяна в състава и/или структурата на активите/пасивите на дружеството;

неоперативни методи за защита- методи, които не изискват промени в състава и/или структурата на активите/пасивите на дружеството за прилагането им.

Често можете да намерите разделяне на превантивните методи за защита срещу враждебно поглъщане на домашнии външенметоди за защита.

Под вътрешни превантивни методи за защитапод враждебно поглъщане разбирайте всички действия на корпорация-мишена, насочени към промяна на вътрешната структура и характера на операциите на компанията.

Под външни превантивни методи за защитаВраждебното поглъщане се определя като всички действия на целевата корпорация, насочени към промяна на възприятието на корпорацията от потенциални агресори и получаване на ранни предупредителни сигнали за присъствието на потенциални агресори на пазара.

Кратко описание на най-разпространените методи за защита в западната практика е дадено в табл. 2.3.

Таблица 2.3

Обща характеристика на методите за защита срещу враждебно поглъщане

Тук вероятно са всички най-разпространени методи за защита в света днес. Едновременното използване на всички методи за защита, обсъдени по-горе, е възможно само в САЩ. Във всички други страни по света изборът не е толкова богат, а в някои е възможно да се използват само един или два метода за защита.

Кои от горните методи за защита са превантивни и кои активни? Трудно е да се даде еднозначен отговор на този на пръв поглед лесен въпрос. По-голямата част от методите за защита, дадени в табл. 2.3 може да се прилага както преди, така и след възникването на непосредствена заплаха от поглъщане на дружеството. Това, което може да се каже със сигурност е, че компаниите предпочитат да използват някои методи за защита преди, а други - едва след непосредствена заплаха от поглъщане.

Така, предиКогато има непосредствена заплаха от враждебно поглъщане, компаниите предпочитат да използват разделен борд на директорите, условие за свръхмнозинство, условие за справедлива цена, ограничение за промяна в размера на борда на директорите, забрана за кумулативно гласуване, отрова хапчета, санкционирани привилегировани акции, рекапитализация от висок клас, ограничаване на правата на акционерите, преучредяване, клауза за заинтересовани страни, защита срещу зелено изнудване.

Целеви изкупувания, споразумения за ненамеса, златни парашути, преструктуриране на пасиви и активи на компанията по правило се прилагат след отправено търгово предложение за техния контролен пакет.

Читателят обаче трябва да има предвид, че метод на защита, който е бил превантивен в една компания, ще бъде активен в друга компания. Компанията може, като превантивна мярка, да изкупи обратно пакет акции от потенциален агресор или да изчака, докато той направи търгово предложение,

и едва след това му предложи да продаде пакета си. Една компания може да даде на мениджърите си златни парашути също толкова лесно преди или след наддаване и т.н.

В допълнение към методите за защита срещу враждебни поглъщания, които вече разгледахме, които могат да бъдат създадени на ниво отделна компания с решение на общото събрание на акционерите и/или съвета на директорите, има и методи за защита, които са създадени и функционират без никаква връзка с желанията на акционери и управители на компании. Говорим за методи за защита, „вградени“ в националното законодателство, регулиращо пазарите за корпоративен контрол. различни страни. По правило повечето от тези "закони против поглъщане" са предназначени да защитят интересите на миноритарните акционери при враждебни поглъщания.

В табл. 2.4 читателят ще намери описание на най-разпространените методи за защита от този тип в света днес.

Таблица 2.4

Методи за защита, „вградени“ в законодателството, регулиращо националните пазари за корпоративен контрол

След като направихме бърз преглед съществуващи методизащита срещу враждебно поглъщане, време е да преминем към по-подробен анализ на най-интересните методи за защита. Това ще направим в следващите глави.

Многобройни емпирични изследвания през последните години подкрепят това предположение. Например, установено е, че конкуренцията повишава премията за обратно изкупуване на акции от акционерите на целевата корпорация от 24% на 41%.

Други проучвания показват, че конкуренцията при трудно поглъщане увеличава размера на търговото предложение средно с 23%.

Постоянната заплаха от трудно поглъщане може да накара корпоративните мениджъри да се съсредоточат не върху стабилността и просперитета на своята компания в дългосрочен план, а върху текущата й рентабилност. Ръководството започва да намалява инвестициите в R&D, отхвърля инвестиционни проектичийто период на изплащане надвишава 2-3 години. Всъщност, ако една корпорация може да бъде погълната не днес или утре (а след тежко поглъщане ръководството на корпорацията ще бъде сменено), тогава би било наивно да се очаква, че ръководството на корпорацията ще се интересува в дългосрочен план . Освен това размерът на заплатата му зависи преди всичко от текущите резултати на корпорацията. Подобно поведение на ръководството ще доведе до намаляване на стойността на компанията и в резултат на това до намаляване на благосъстоянието на нейните акционери. Защитата от абсорбция помага за решаването на този проблем. Например, на мениджър може да бъде гарантирано голямо изплащане на бонус в случай на отстраняване от позиция след трудно поглъщане.

Въпреки това, в светлината на последните проучвания на пазара за корпоративен контрол, тази хипотеза изглежда доста бледа. Твърдението, че мениджърите, действащи като посредници на акционерите, могат да увеличат размера на търговото предложение, не вдъхва доверие. Що се отнася до забавянето на процеса на придобиване, акционерите с тяхната неорганизираност ще могат да го направят по-добре от всеки мениджър. Има огромно количество изследвания за въздействието на заплахата от трудно поглъщане върху дългосрочните инвестиции на една корпорация. Например, инвестициите в научноизследователска и развойна дейност могат да се разглеждат като дългосрочни инвестиционни проекти. Според току-що обсъдената хипотеза трябва да видим увеличение на инвестициите в научноизследователска и развойна дейност, след като защитата е налице. На практика обаче се наблюдава обратната ситуация - веднага щом ръководството установи защита на своята корпорация, обемът на инвестициите в НИРД не само не се увеличава, но намалява. Може би ръководството преследва малко по-различни интереси, когато решава да защити своята корпорация?

Хипотеза за благосъстоянието на мениджърите)

Хипотезата за благосъстоянието на мениджърите, напротив, гласи, че защитата от трудно поглъщане намалява благосъстоянието на акционерите на компанията.

Ръководството, създавайки защита срещу трудно поглъщане, преследва собствените си интереси, а именно, опитва се изкуствено да отслаби дисциплиниращата функция на пазара на корпоративен контрол. Установявайки защита срещу трудно поглъщане, мениджърът защитава преди всичко себе си, а не своите акционери. Сега, колкото и зле да управлява корпорацията, той не е застрашен да загуби работата си (или вероятността да загуби такава е значително намалена) поради трудно поглъщане. Припомнете си, че благосъстоянието на ръководството на компанията са заплатите. Размерът на тази заплата е тясно свързан с текущото финансово състояние на корпорацията (чрез схеми за споделяне на печалбата, бонусни плащания и управленски опции, притежавани от мениджърите). Очевидно рискът от загуба на заплати е тясно свързан с риска от трудно придобиване на корпорация. Веднага щом представянето на компанията се понижи, вероятността от трудно поглъщане незабавно се увеличава и в резултат на това се увеличава вероятността от загуба на заплати. Много е вероятно мениджърите, склонни към риск, да се стремят да смекчат този риск по всички възможни начини, един от които може да бъде да осигурят на корпорацията защита срещу поглъщания. Защитата намалява вероятността от корпоративно поглъщане и следователно намалява риска от загуба на заплати. По този начин защитни действия, които не са от полза за акционерите, могат да бъдат от полза за ръководството, което по този начин се опитва да намали рисковете си.

Осигуряването на корпорация със защита при поглъщане често се разглежда като проблем на агентските отношения в компанията. За да направите това, достатъчно е да приемете, че страните по агентските отношения (мениджърът е агент на акционерите, който теоретично трябва да максимизира благосъстоянието на акционерите) ще максимизират собственото си благосъстояние.

По този начин много управленски решения ще бъдат в ущърб на благосъстоянието на акционерите. Тази „вреда“ се нарича агентски разходи. Но това, което е разход за акционерите, е чиста печалба за ръководството.

Повечето методи за защита могат да бъдат класифицирани в две групи:

Методи за защита, създадени от корпорация преди появата на непосредствена заплаха от твърдо поглъщане;

Методи за защита, създадени след отправено търгово предложение за обратно изкупуване на акции. – спешни мерки

2.1 Предварителни защити

Предварителни защити - методи за превантивна защита (превантивни) (Приложение 1)

Потенциалната ефективност се определя като ниска, ако прилагането му причинява само известно неудобство на фирмата-агресор или я принуждава да преструктурира търговото предложение, без да увеличава значително размера му.

Потенциалната ефективност се определя като висока, ако нейното прилагане позволява напълно да се блокират всички потенциални опити за поглъщане, налагайки "вето" върху всяка промяна в контрола върху компанията.

Най-ефективните и напълно блокиращи всякакъв вид поглъщания са всички модификации на "отровни хапчета" и Рекапитализация от най-висок клас (обсъдени по-подробно по-долу).

Всички други методи в най-добрия случай могат да принудят компанията-агресор да преструктурира търговото предложение, да увеличи разходите си или да забави процеса на враждебно поглъщане.

Разделяне на съвета на директорите

Методът предвижда въвеждането на клауза в устава на дружеството, която определя процедурата за разделяне на съвета на директорите на три равни части. Всяка част може да бъде избрана от събранието на акционерите само за една година и така за три години. Така (теоретично) придобиващата компания е лишена от възможността да получи незабавен контрол чрез придобиване на 51% от акциите. Това ще изисква поне две годишни срещи, за да вкарат свои представители в борда на директорите. 5

Условие за супермнозинство

Този метод включва и изменения в устава на дружеството, но сега по отношение на установяване на висок процент акции с право на глас, необходими за одобрение на сливането. Това ограничение важи едновременно за решения за ликвидация на дружеството, преструктуриране, продажба на големи активи и др. В повечето случаи бариерата е между 66,66% и 80% от акциите. Подобно ограничение значително затруднява враждебните поглъщания, тъй като размерът на контролния пакет се увеличава, което води до увеличаване на разходите на компанията-агресор. 6

Метод на справедливата цена

Условието за справедлива цена предвижда условие за обратно изкупуване на повече от 20 (30)% от акциите с право на глас. Това условие допълва (усилва) условието за свръхмнозинство и по правило не се прилага отделно от него. Основната цел е предотвратяване на т.нар. двустранни търгови предложения, при които предлаганата цена за дял в голям пакет е по-висока от тази в по-малък. Тази защита принуждава придобиващата компания да преструктурира търговото предложение, докато жертвата печели определено време. В същото време прилагането на тази защита не води до увеличаване на търговото предложение. 7

"Отровно хапче"

Най-общо казано, отровните хапчета са права, издадени от целевата компания, поставени между нейните акционери и им даващи правото да изкупят допълнителен брой обикновени акции на компанията при настъпване на определено събитие. Всеки опит за промяна на контрола върху компанията, който не е одобрен от борда на директорите на целевата компания, може да се превърне в катализатор за упражняване на правото на изкупуване.

Приложение 2 обобщава всички основни видове защита с отровни хапчета:

Има поне шест основни разновидности на "отровни хапчета", някои от които са изброени по-долу:

Планове за предпочитани акции

Издаване от целевата компания на конвертируеми привилегировани акции, разпределени между нейните акционери под формата на изплащане на дивиденти по обикновени акции. Притежателят на конвертируема акция има същия статут на глас като притежателя на обикновена акция. осем

Обърнете плана

Целевата компания обявява дивидент върху обикновените си акции под формата на права за закупуване на определен вид ценни книжа. Покупната цена се определя на ниво, значително по-високо от пазарната стойност на ценните книжа, за закупуване на които е предоставено това право. Правата не могат да бъдат упражнени до придобиването на голям пакет акции от дружеството-агресор или получаването на търгово предложение от дружеството. 9

Допълнителни планове

Планът за преобръщане е допълнителна "дюза" към описания по-горе план за обръщане. В случай, че дружеството-агресор прехвърли активите на придобитото дружество при условия, които дискриминират неговите акционери или намаляват тяхното нетно богатство, акционерите на дружеството-нападател имат право да изкупят обратно акциите на дружеството-агресор със значителна отстъпка от тяхната пазарна стойност. По този начин използването на flip-in защита прави придобиването по-капиталоемък проект за компанията-агресор и в същото време защитава правата на акционерите на целевата компания. десет

Изключителни планове

Този тип "отровно хапче" е чисто теоретична концепция, която е следната. След като компанията-жертва бъде подложена на опит за враждебно поглъщане, нейните акционери придобиват права да изкупят обратно акциите на компанията-агресор. И в крайна сметка само теоретично фирмата агресор, погълнала фирмата жертва, установява, че е придобила собствени активи. Flip-out планът е подобен на защитата на Pac-Man, често споменавана в литературата, която се състои в контранастъпление на компанията-жертва срещу акциите на компанията-агресор. единадесет Резюме >> Икономика

През 1887 г. въз основа на изобретяването на нов методивалцуване на тръби и производство на стомана. След войната... от фирмата предпазни мерки, насочена към защита от враждебен поглъщания. 3. Собствена визия за проблема Процес на сливане...

Всички методи за защита срещу враждебно поглъщане, които се използват от компании на руския пазар, могат условно да бъдат разделени на два класа - превантивни и активни методи Rudyk N.B. Методи за защита срещу враждебно поглъщане: Proc. практичен полза. - М.: бизнес, 2006. стр. 309

Поради спецификата на руските враждебни поглъщания, превантивните методи на отбрана като цяло имат много по-голяма потенциална ефективност от активните. В крайна сметка, след като руска компания е била атакувана, тя просто може да не е достатъчно сериозна защитни меркиприемане. Превантивните защити се използват от компаниите, за да намалят вероятността някога да станат цел на враждебно поглъщане. В Руската федерация най-голяма популярност придобиха следните превантивни методи за защита срещу враждебни поглъщания:

• 1. Реорганизация: заличаване и преобразуване в CJSC (LLC);
• 2. Обратно изкупуване на акции от миноритарни акционери (защита срещу зелено изнудване);
• 3. „Замразяване” на миноритарни акционери (оттегляне на активи и последващо обратно изкупуване на акции);
• 4. Разделяне на дружеството;
• 5. Ликвидация на дружеството и прехвърляне на имуществото му на ново юридическо лице (ООД или ЗАО);
• 6. Изтегляне на активи към дъщерни дружества (CJSC или LLC);
• 7. Смяна на регистратор;
• 8. Мониторинг на дълговото натоварване;
• 9. Репелент против акули;
• 10. Търсене на "белия рицар";
• 11. Създаване на стратегически съюз.;
• 12. Изход към IPO.

Нека разгледаме някои от превантивните методи за защита срещу вродени абсорбции.

Супермнозинство. Този метод се използва, когато се вземат специални решения, например, когато се разглежда предложение за закупуване на компания при поглъщане или въпросът за промяна на нейното ръководство. Позицията на супермнозинството варира от 60 до 80%, т.е. минимален процентакционери, необходими за одобрението на всяко решение. Тази мярка ограничава способността на придобиващата компания да поеме целевата компания, дори ако агресорът е успял да контролира борда на директорите, и помага да се балансират интересите на ръководството с интересите на акционерите на целевата компания.

Редица проучвания показват, че клаузата за супермнозинство увеличава стойността на акциите, докато други проучвания не показват съответен ефект. В същото време нарастването на разходите за координиране на действията на акционерите често се неутрализира чрез намаляване на агентските разходи. рейдер враждебно сливане поглъщане

Условието за супермнозинство за регулиране на най-важните въпроси, свързани с дейността на компанията, се съдържа в уставите на много руски компании. Например VimpelCom има праг на супермнозинство от 80%. Този факт излезе наяве, когато през 2005 г. нападател не успя да отмени тази разпоредба със съдебен иск от миноритарен акционер на компанията, който поиска тя да промени устава, така че обикновено мнозинство в борда на директорите да е достатъчно за решаване на критични въпроси , норвежката компания Telenor, чиито интереси като акционер " VimpelCom бяха нарушени в този случай, успя да защити нормата от 80% само във Върховния съд на Руската федерация (28).

Създаване на стратегически съюз. Този тип защита наподобява метода на "белия рицар", но за разлика от последния се прилага преди да възникне заплахата от поглъщане. Стратегическият съюз между два или повече бизнеса може да защити всички страни от нежелано поглъщане. Но в същото време съществува риск стратегическият партньор да се превърне в „сив рицар“ и да се опита да поеме компанията партньор, използвайки вътрешната информация, с която разполага. Освен това създаването на ефективен съюз е много трудна задача.

В руската практика има примери за успешно организиране на стратегически съюзи: групата Verysell създаде цяла технология за придобиване на атрактивен бизнес в края на 2002 г., Vest и Metatechnology образуваха единен и доста ефективен организъм. Въпреки това, много опити за създаване на равнопоставено или "приобщаващо" сдружение се провалят. Уловен между три центъра на тежестта (Verysell, Compulink, White Wind), търговска мрежа"Компюлинк" на практика престана да съществува, "Парус" и "Галактика" след кратко партньорство отново се разделиха Тужилин А. Създаване на система за защита срещу враждебни действия на конкуренти в групата компании. - В: Пазар на ценни книжа, 2003, No 11, с. 18-21.

Защита на активите. Идеалната защита е правна структура, която не позволява на нападателите да лишат собствениците от техните активи или кара агресорите да плащат висока ценаза тях, тоест собствениците могат да запазят необходимата степен на контрол.

Прехвърлянето на активи на трета страна е обичайна отбранителна мярка в Русия. По правило такива транзакции са доста спорни, понякога фалшиви и не предполагат получаването на подходящ еквивалент в замяна. Те обаче нарушават правата на миноритарните акционери. В случай на недостатъчна законосъобразност на транзакцията и загуба на активи, миноритарните акционери могат да съдят, за да получат обезщетение за загубите си, което може да бъде изплатено от личните средства на мениджърите, ако действията им се окажат незаконни. В резултат на това те лесно могат да загубят собствеността си. По-справедлив е вариантът, при който компаниите обменят активи на еднаква стойност (такава операция се нарича кръстосано обезпечение). В същото време състоянието на техните баланси не се влошава. Като цяло рискът защитата на активите да доведе до загуби не само за мениджърите и контролните акционери, но и за миноритарните акционери, е твърде висок. Докато руското корпоративно право не установи ясни правила за регулиране на методите за защита от поглъщане, подобни контрамерки ще бъдат скъпи и рисковани.

Ярък пример за използването на тръст за защита на активите беше структурата на собственост на Юкос. Според вестник "Комерсант" 44% от акциите на ЮКОС принадлежат на осем тръста. Те бяха управлявани от две доверителни компании, регистрирани на Британските острови. Освен това прехвърлянето на активи от отделни собственици към доверителни дружества се състоя едва през февруари 2004 г. Доверителната структура позволи надеждно да се скрие източникът на произхода на средствата, използвани за изплащане на дългове, и то много бързо, предвид лекотата на промяна на бенефициент, за да предложи на потенциалните инвеститори гаранция за връщане на заетите средства.

Друг вид защита на активите е преструктурирането на пасивите чрез натрупване на дълг. Това означава прехвърляне на всички активи и пасиви към предприятието, което стопанска дейност. Този метод беше успешно използван от ръководството на Толиатиазот.

стратегически придобивания. Те правят възможно усложняването на процеса на враждебно превземане. Недостатъците им като превантивна мярка обаче включват непредсказуемостта на поведението на потенциалния агресор преди официалното предложение за придобиване. Ето защо този видзащитата практически не е получила разпространение в Русия.

Един от малкото примери за прилагане на този метод е придобиването от Norilsk Nickel на контролен пакет акции в регистратора CJSC Unified Registrar през април 2005 г. Използването на възможностите на неговия „собствен“ (контролиран) регистратор улеснява изграждането на система от защита срещу враждебни поглъщания.

Активните методи за защита срещу враждебни поглъщания, достъпни за руските компании, не се различават по разнообразие Игнатишин Ю. Сливания и придобивания: стратегия, тактика, финанси. - Санкт Петербург: Питър, 2005. - стр. 334..

Ето някои от активни методизащити, които най-често могат да се наблюдават в практиката:

• - Блокиране на движението на акции
• - Заключване за премахване на системния регистър
• - Насрещни искове
• -Допълнителна емисия
• - Спешно изтегляне на активи в ново юридическо лице
• - Насрещно изкупуване на собствени акции

Но ако агресорът е професионалист на руския пазар на враждебни поглъщания, тогава най-вероятно той вече се е „погрижил“ за всичко и компанията има малко шансове за успешна защита. Ако агресорът има достъп до административен ресурс, то целевата корпорация губи и тези шансове.

Възможно е да се говори за ефективна стратегия за защита в условията на Руската федерация само по отношение на превантивните методи за защита.

Резултатите от оценката на потенциалната ефективност на западните методи за защита срещу враждебни поглъщания на руския пазар на корпоративен контрол са представени в таблица. 2.

Таблица 2. Потенциал за използване на западни методи за защита срещу враждебни поглъщания в Руската федерация Молотников А. Сливания и придобивания: руски опит. - М., 2006. - стр. 301.

Ниската потенциална ефективност на прилагането в Русия на много методи за защита, разработени на западните пазари за корпоративен контрол, се обяснява със следните причини:

• 1. изключително „особени” методи за атака, използвани от руските корпорации-купувачи;
• 2. няма подходяща правна база за прилагане на много западни методи за защита;
• 3. фондовият пазар не е развит;
• 4. По-голямата част от отворените руски компании са само формално отворени акционерни дружества, но всъщност са частни компании (и много западни методи за защита са създадени специално с отворени акционерни дружества).

В заключение бих искал да отбележа следното. Методите за извършване на враждебни поглъщания в руската практика са пряко следствие от „дивия“ етап на първоначалното преразпределение на собствеността, който се проведе у нас в началото на 90-те години. изглежда, че последствията от този етап са все още за дълго времеще се представят в различни области.

Сливания и придобивания като една от формите на реорганизация юридическо лице- това е нормален процес в целия свят и ясно регламентиран от закона, но, за съжаление, в Русия този процес придоби ярко изразена криминална и грабителска конотация.

Действието всъщност е същото като „ключът от апартамента, където са парите“. Често се оказва, че корпоративният „апартамент“ е богат, а вратите му са крехки, а самият ключ, ако искате, можете да се докопате без много затруднения: собствениците са лековерни хора и не мислят, че могат бъда ограбен. Така започва ловът на чужда собственост, чиято крайна цел е установяване на контрол върху чуждия бизнес. В родната бизнес практика подобни действия се наричат ​​"завладяване на предприятието" или "враждебно поглъщане". Враждебно поглъщане- това е вземането на едно дружество от друго под неин контрол, управлението му с придобиване на абсолютна или частична собственост върху него, като това поемане се извършва или без съгласието на ръководството на поглъщаното дружество, или дори тайно от мениджърите.

Въпросът за ефективността и целесъобразността на използването на враждебни поглъщания като начин за реорганизация на корпоративния капитал като цяло е доста дискусионен. От една страна, враждебните поглъщания са сериозен инструмент за оптимизиране на корпоративното управление и стимул за максимално ефективно използване на ресурсите. Но от друга страна, подобни действия често се използват за спекулативни цели и са разрушителни за икономиката на предприятията и, разбира се, за страната като цяло.

В тази работа беше направен опит да се разгледа различни методизащита срещу превземане на властта на предприятия, враждебни поглъщания. Разработването на ефективни мерки за минимизиране на риска от финансови и имуществени загуби от действията на недружелюбни компании до голяма степен се основава на създаването на практически препятствия по пътя на агресора. Както знаете, гадаенето и гадаенето дали нещо ще се случи или не, по отношение на защитата на паричен актив, може да доведе до пълни бизнес загуби. Има много примери за това, неслучайно във ФИГ има специални подразделения, които разработват варианти за враждебно поглъщане на конкурентни компании.

На всяко ниво (международно, регионално, градско) има хора, които са готови да вдигнат всичко, което лежи лошо. За целта често се създават специализирани фирми, които получават поръчка за поемане на определено предприятие или актив. Освен това, като правило, такива компании работят за процент от усвоения актив, т.е. очевидна е тяхната финансова заинтересованост от положителния резултат от придобиването.

Разбира се, трябва да се защитава срещу такива агресори. Въпреки това, съгласявайки се с такава необходимост, много собственици на предприятия смятат за достатъчно да доведат пакета си от акции до 75% или да назначат "своя" генерален директор. И тогава спират да обръщат внимание на защитата на активите си. И само с очевидни признаци на недружелюбно поглъщане или сливане, те си спомнят необходимостта от изграждане на цялостна защита. Но до каква степен тя ще стане сложна и съответно ефективна? Практиката на придобиване и здравият разум показват, че отделните мерки са по-малко ефективни от своевременно разработената цялостна стратегическа и тактическа защита.

1. Основните методи за враждебно поглъщане

Една от основите на тактиката на военните операции е принципът „Познавайте оръжието на врага, бъдете в състояние да му устоите и да го използвате в собствените си интереси“. Съвременният бизнес в лицето на ожесточена конкуренция е същата война, само че се води с други средства. Следователно, за да се изгради ефективно система за защита срещу недружелюбна атака, първо е необходимо да се определят те възможни начинипоглъщания, които могат да бъдат приложени към предприятието.

На Запад има враждебни тактики за поглъщане като мечешки прегръдки и нежни предложения за закупуване на акции.

Мечешка прегръдка.Изпращане на съобщения до топ мениджмънта на целевите компании за предстоящото придобиване с изискване за бързо вземане на решение за това предложение. При отказ придобиващото дружество се обръща директно към акционерите на това дружество зад гърба на ръководството му с търгово предложение.

Търговско предложение.Ръководството на целевата компания може да посъветва акционерите да приемат офертата или да се противопоставят на намеренията. потенциален купувач. Търговото предложение може да се реализира по различни начини.

Двустепенна оферта - диференцирана е цената, на която придобиващото дружество обещава да купи акциите на придобиващото дружество. Първо се закупува пакет акции от по-високо ниво (например 51%) на по-висока цена, която се обявява едновременно с търговите предложения. След това останалите акции се купуват на по-ниска цена.

Частична оферта – Придобиващата компания обявява максималния брой акции, които възнамерява да придобие, но не разкрива плановете си за останалите акции.

И двата метода на наддаване имат за цел да намалят общата цена на придобиване на акциите на целевата компания и в същото време да насърчат акционерите на целевата компания да продадат своите акции по-бързо, като обещават по-висока цена при закупуване на начален дял.

Най-често срещаните методи за враждебно поглъщане в съвременна Русия са: консолидация (изкупуване) на малки пакети от акции; умишлено довеждане до фалит; целенасочено намаляване на стойността на предприятието и придобиване на неговите активи; оспорване на права на собственост върху стратегически важни активи (промишлен и технологичен комплекс, права за ползване на недра и др.); "закупуване" на мениджъри на предприятия.

Както може да се види от горния списък, тези методи са доста разнообразни. В това изследване задачата не е да разкажем за всички тях и още повече да противопоставим на всеки метод адекватни възможности за защита. Документът се опитва да направи преглед на систематичния подход към защитата на предприятията.

2. Предварителни защитни мерки

Стратегически методи за защита - методите, предвидени от стратегията на предприятието (т.е. дългосрочен план за развитие на бизнеса), тяхното прилагане води до сериозни организационни промени в системата за управление на бизнеса. Тези методи се използват при системната организация на защитата на бизнеса, като правило, когато атаката все още не е започнала и няма реална видима заплаха от поглъщане.

Стратегическите методи за защита включват главно организационни и управленски мерки: изграждане на корпоративна структура, формиране на система за икономическа сигурност на бизнеса, организиране ефективна системамотивация на топ мениджърите и др.

1. Действия за промяна на характера на управлението.

Успешната защита срещу враждебни поглъщания и сливания се основава на доверието в ясната и добре координирана работа на обществото като цяло, неговите ръководни органи и мениджъри като основна движеща сила, която преодолява всяко посегателство.

Правната основа за защита на дружеството трябва да бъде щателно разработени вътрешни документи (устав, правилник на управителните органи, споразумение с управляващото дружество и др.), Което съответства на избраната стратегия за защита. Често тези документи се третират като неприятна формалност, повтаряйки императивните норми на корпоративното право в тях. Собствениците на фирми често не вземат предвид, че в случай на заплаха от враждебно поглъщане, те може просто да нямат достатъчно време, за да отстранят противоречията в документите и да направят допълненията, необходими за организирането на защитата. Вътрешните документи на компанията трябва ясно да определят процедурата за вземане на стратегически решения за съдбата на бизнеса, процедурата за излизане от бизнеса, процедурата за определяне на цената на преотстъпения дял в бизнеса.

а) Тъй като бордът на директорите е ключов ръководен орган в повечето компании, подкрепата на членовете на борда е важна за агресора. По закон членовете на съвета на директорите се избират годишна срещаакционери, което означава, че един основен акционер може да издигне своите кандидатури. Затова се предлага управителният съвет да бъде разделен на три групи. Така всяка година може да бъде преизбрана само една група, в резултат на което придобиващото дружество не може веднага да поеме контрола върху целевото дружество, т.е. процесът на улавяне се забавя. В Русия обаче този метод е слабо приложим, т.к. съгласно чл. 66 от Федералния закон на Руската федерация „За акционерните дружества“, изборът на съвет на директорите трябва да се провежда веднъж годишно за период от една година, освен това всеки член на съвета на директорите може да бъде повторно -предсрочно избран с решение на събранието на акционерите.

б) При недружелюбно поглъщане най-често опитите за смяна на управителните органи се извършват дори преди да се получи контрол върху дори половината от акциите на дружеството. Действащото акционерно законодателство предвижда алтернативи относно органа, компетентен да избере генералния директор или председателя на съвета на директорите. Ако правото да ги избира е от компетенцията на общото събрание, тогава няма да е достатъчно агресорът да получи оперативен контрол, за да получи подкрепата на половината от членовете на съвета на директорите, необходимо е свикването на общо събрание на акционерите. И ако допълнително предвидим избор на съвет на директорите с кумулативно гласуване, тогава срокът за провеждане на извънредно общо събрание може да се отложи от 40 дни на 70. По отношение на защитата един допълнителен месец може и да не е излишен.

Пример:

При превземането на една фирма агресорът успява да преговаря с няколко членове на борда на директорите й, като им предлага гаранции за продължаване на правомощията им при новия собственик. Агресорът обаче не можа да отстрани генералния директор и да изземе оперативното управление на дружеството, тъй като в неговия устав изборът на генерален директор и членове на съвета на директорите е отнесен към компетентността на общото събрание. Разбира се, по искане на членовете на съвета на директорите беше свикано извънредно общо събрание на акционерите. Но хартата предвиждаше избор на съвет на директорите чрез кумулативно гласуване, а периодът за провеждане на извънредно общо събрание автоматично беше преместен от 40 дни на 70. По въпроса за защитата решаваща роля изигра допълнителен месец. През това време дружеството е предприело редица действия, включително примерно изкупуване на акциите му на завишена цена, което реално е блокирало последващото увеличение на акционерното участие на агресора, извършена е работа с акционерите. След проведено извънредно общо събрание, което не преизбра недоброжелателни членове на борда на директорите и потвърди правомощията на изпълняващия длъжността генерален директор, делът на дружеството беше изкупен от агресора на приемлива цена.

в) Уставът може предварително да предвиди опростена процедура за свикване на съвета на директорите. В случай на атака срещу обект, това ви позволява да спечелите време и да увеличите гъвкавостта на контрола.

г) Уставът може да включва специални изисквания за избор на членове на съвета на директорите, например трудов стаж или образование. Така при назначаването на генерален директор в редица региони на енергийни компании основното изискване беше десетгодишен опит в енергетиката.

д) Един от най-често срещаните методи за враждебно поглъщане е закупуването на задължения. И в тази връзка вечният въпрос на основния акционер на дружеството ще бъде - действа ли ръководството в интерес на дружеството и взема ли решения за сключване на сделки с дължимата грижа?

Действащото законодателство позволява на акционерите законно да ограничават възможността на определени длъжностни лица, по-специално на генералния директор, да избягват случайно или умишлено създаване на неблагоприятна ситуация в обществото.

На първо място, това е пряка индикация в Хартата за допълнителни ограничения върху транзакциите по техния размер (не е изключена опцията за ограничения по видове транзакции, по контрагенти). Едноличният изпълнителен орган съгласно действащото законодателство самостоятелно сключва сделки до 25% от балансовата стойност на активите на дружеството. За да се установи по-голям контрол върху дейността му, той може да бъде ограничен до 5-10% и т.н. Това е особено целесъобразно при значителна балансова стойност на активите или при наличие на няколко технологично свързани, но юридически отделни отрасли.

е) Компетентността на генералния директор при извършване на сделки може да бъде ограничена чрез промяна в структурата на управителните органи. Във фирми, в които наличието на съвет на директорите не е задължително, е възможно въвеждането на този орган и прехвърляне на част от правомощията му. В средата и големи компанииправомощията на изпълнителния орган се преразпределят между генералния директор и съвета. Създаването на съвет на директорите и съвет на директорите също дава възможност да се използва такъв тактически метод за защита като бюрократизирането на процедурата за вземане на решения в обществото.

ж) Осигурете условие за свръхмнозинство, което предполага съгласието на абсолютното мнозинство от акционерите за извършване на особено важни решения. Типичен пример за супер-мнозинство би било изискване за получаване на 75% от гласовете за изменения в устава, реорганизации и големи сделки. Това изискванепредвидени в чл. 48 и 49 от Федералния закон на Руската федерация „За акционерните дружества“. В останалите случаи за приемане на еднолични решения е необходимо съгласието на до 95% от избирателите. Обратната страна на тази технология е намаляването на гъвкавостта при приемането на сложни управленски решения.

з) Мониторинг на текущото състояние. Когато купуват най-интересните активи, много агресори действат според принципа: „Защо да купувате предприятие, ако можете да купите управлението му?“ Всъщност, ако предприятието не е изградило ефективна система за независим мониторинг на финансовата и икономическата си дейност (с други думи, система за икономическа сигурност на бизнеса), за агресора няма да е толкова трудно да приложи този принцип.

Системата за мониторинг традиционно се осъществява чрез създаването на самата служба за текущ мониторинг (служба за икономическа сигурност) и служба за контрол и одит, чиито задачи включват провеждане на цялостни одити за спазване на процедурите за управление, установени в предприятието.

i) Процедурните въпроси за вземане на решения, които са стратегически важни за обществото, трябва да бъдат ясно регламентирани в правилника за управителните органи и в такъв изключително важен документ за всяка търговска организация като Правилника за процедурата за сключване на договори. Правилното подреждане на управленския процес на сключване на споразумение и неговата ясна правна регламентация позволява в повечето случаи да се избегне заплахата от действия на ръководството и служителите на компанията в интерес на агресора (приемане на условията на сделката, които са заробващи за обществото, предоставят лесна възможност на агресора да изкупи задълженията на компанията и др.).

й) Изборът на регистратор е отделен въпрос за сигурността. Обществата не винаги прехвърлят регистъра си на професионален регистратор, когато това не се изисква пряко от закона. Но когато държавни органи (било то прокуратура или МВР с новите си правомощия, няма значение) дойдат в едно предприятие с поръчкова „проверка“ и въз основа на разширен списък от документи, които има право да иска, да иска да бъде представен регистър на акционерите, трябва да се изтъкне формално основание за отказ. Когато регистърът на акционерно дружество бъде прехвърлен за поддръжка на добре проверен специализиран регистратор, можете напълно да очаквате, че по време на проверката той ще се позове на изчерпателен списък от основания за разкриване на такава информация.

Не трябва да забравяме също, че използването на специализиран регистратор за основния собственик на акционерно дружество е допълнителен начин за регулиране на сделките с най-ликвидния актив на дружеството - неговите акции и начин за разумно стесняване на неконтролираните правомощия на висшето ръководство .

Когато избира регистратор, предпазливият собственик определено ще провери дали това е добре известна компания на пазара на ценни книжа с добра репутация; дали регистраторът ще даде възможност за получаване на оперативна информация за движението на акциите на дружеството; независимо дали е независимо от потенциално враждебни структури.

к) В тази връзка е уместно да се говори за приемане на харта, която защитава срещу поглъщане. Хартата за защита срещу поглъщане е сборен термин, обозначаващ цял набор от мерки, които изключват възможността за използване на често срещани грешки от страна на агресора и предоставят допълнителни възможности за процесуална защита (например процедурата за извършване на сделки с акции на компанията, процедурата за избор и прекратяване на правомощията на лица, действащи от името на дружеството, процедурата за изменение на устава).

2. Защита на запасите.

Защитата на акциите се състои в извършване на сделки с ценни книжа, насочени към ограничаване на оборота на акции и противодействие на натрупването на значителни пакети акции от инициаторите на поглъщането.

Сделките с ценни книжа могат да включват както диверсификация на права върху различни групи ценни книжа, притежавани от акционери, така и възможност за промяна на правата върху ценни книжа в случай на неблагоприятни събития.

а) Метод на двойна капитализацияпредполага наличието на две или повече групи акции с различен брой гласове на акция. Контролиращите акционери изкуствено завишават броя на гласовете, като издават повече акции с повече гласове на акция. С цел избягване на съдебни спорове за нарушаване на правата на акционерите по време на допълнителната емисия се разпределят нови акции между всички акционери до определен период, както и възможност за замяна на нови акции срещу стари. По правило новоиздадените акции имат по-ниски проценти на изплащане на дивиденти и котировки, така че могат лесно да бъдат обменяни от акционерите.

Ефективната защита на акциите е предварително определена покупна цена на акции в случай на покупки на големи пакети. Разбира се, цената е по-висока от пазарната. Същото направи и Pecheney Co.

б) Друга форма на защита на запасите е прехвърляне на дялове в доверително управление на свързани компании. Притежаващите компании (и има два вида - собственици на пакети от акции и нематериални активи и собственици на капиталоемка и най-ликвидна собственост) сами по себе си не извършват никакви финансови и икономически дейности, което позволява минимизиране на риска от тяхното улавяне чрез концентрация на задължения или чрез налагане на отговорност за дейността на производствените бизнес единици на стопанството. Те само определят ключовите назначения в управляващото дружество и упражняват контрол върху използването на основните активи на холдинга.

Прякото управление на дейността на холдинга се осъществява от специално създадена Управляващо дружество, която упражнява правомощията си по отношение на производствени бизнес единиции обслужващи компании чрез споразумение между управляващото дружество и дъщерното дружество. Това споразумение определя разграничението на правомощията и отговорностите между управляващото дружество и дъщерното дружество, определя механизма за координиране и вземане на решения по ключови аспекти на дейността. В зависимост от извършеното разпределение на правомощията се определя степента на централизация/децентрализация на управлението в холдинга. Така се извършва концентрация на активи и прехвърлянето им на сигурно място. Кръстосаната съсобственост също може да създаде допълнителни бариери пред пътя на нашественика.

в) Достатъчно ефективна мярка е ограничаване на движението на акции или разделяне на пазарите за тяхното обращение. Тази мярка не е много популярна на Запад, тъй като ограничаването на обращението на акциите има отрицателен ефект върху цените на акциите. У нас Газпром прибягва до подобна техника, ограничавайки обема на ценните книжа, търгувани на един борсов етаж. Технически това става чрез задаване на квоти за размера на пакета акции, придобит в рамките на определен период от време.

г) В допълнение към времевите и количествените ограничения върху обращението на ценни книжа, като част от изграждането на предварителна защита, дружеството може да провежда промяна в правната форма. Отворените акционерни дружества могат да бъдат трансформирани в затворени или дори дружества с ограничена отговорност. Ако акциите на компанията се търгуват на борсата, те се изкупуват по пазарна стойност, след което се променя организационно-правната форма. Сургутнефтегаз наскоро прибягна до подобна практика в Русия. Трябва да се отбележи обаче, че в този случай компанията губи значителна част от пазарната си стойност, следователно, ако ресурсите на компанията са ограничени, нейните производствени и финансови резултати могат да пострадат.

3. Други организационни и специфични дейности.

а) Метод на отровно хапчене е новост в руската практика от дълго време. Приготвянето на "отровни хапчета" предполага прилагането на мерки, които намаляват привлекателността на компанията за потенциални агресори или максимално затрудняват процедурите по поглъщане.

„Отровните хапчета“ могат да бъдат организирани в следните форми:

Издаване на права върху ценни книжа;

Емитиране на привилегировани акции;

Емитиране на дългови ценни книжа с пут опция.

В първия случай защитните мерки се разбират като издаване на права върху ценни книжа, които се разпределят в рамките на мениджърския екип и в случай на поглъщане ще позволят на защитниците да направят допълнителна емисия и последващо разпределение на акции между лоялни акционери.

Във втория случай се взема решение за изплащане на дивиденти на акционерите под формата на привилегировани акции. Предварително е уговорено, че в случай на започване на враждебно поглъщане или промяна на собствеността в резултат на такова поглъщане, компанията се задължава да изкупи обратно тези акции на фиксирана цена (над пазарната).

В случай на издаване на дългови ценни книжа, компанията се задължава да изкупи обратно тези ценни книжа на предварително определена стойност в случай на успешно поглъщане. Обикновено това причинява плъзнетевърху платежоспособността на придобиващото дружество, въпреки факта, че то прибягва до активно заемане, за да извърши враждебно поглъщане. Предимството на "отровните хапчета" като средство за защита срещу поглъщания е и във възможността за промяна или отмяна на тези мерки с пълното съгласие на ръководството на компанията. Естествено, това е възможно, когато агресията бъде спряна или враждебното превземане се смени с приятелско.

б) Основата на всяка система за управление на екип е правилната мотивация на ръководители и водещи специалисти. Именно те съставляват ядрото на компанията и до голяма степен определят успеха на този бизнес. Ето защо един от ефективните механизми за защита на бизнеса е създаването на система за мотивация, която да ориентира ръководството на компанията към нарастване на стойността и ефективността на бизнеса. В западната бизнес общност схемите за партньорство за топ мениджъри и ключови бизнес професионалисти са широко разпространени. Говорим за подписване на договори с ръководството на компанията. Това включва как създаване на "златни парашути", както и заключението на лекари за преки трудови грижи, осигуряващи грижи в случай на враждебно поглъщане. Под „златните парашути“ имаме предвид значителни компенсации на ръководството на компанията при поглъщане и смяна на мениджърския екип. При липса на враждебни действия тази мярка може автоматично да бъде удължена за една година или повече, преди да започне поглъщането. Размерът на компенсацията е уникален за всеки конкретен случай, но като правило възлиза на няколко годишни заплати на служител (в съвременна Русия тези механизми почти не се използват, което според нас показва недостатъчно развитие на култура на корпоративно управление, а не фундаментална невъзможност за използване на тези схеми на местна почва).

Често обаче враждебното поглъщане е насочено към поддържане на ефективността на бизнеса на сегашното ниво. Това не е възможно без запазване на кадри. Следователно, в рамките на предварителната защита, целевата компания предвижда възможността за напускане на ключови служители в случай на нейно враждебно поглъщане.

в) Изграждане на стратегически партньорства и съюзи(стратегически дялове) също е една от мерките за защита. Формално участието в съюз може да бъде подсилено чрез размяна на дялове на участниците, но наличието на силен партньор, който е готов да помогне при инициирането на враждебно поглъщане, играе голяма роля.

г) От доста простите, но въпреки това надеждни методи за предварителна защита може да се отбележи компетентната организация на регистъра. Най-често депозитарите стават източници на информация за точната структура на собствеността на мишената. Следователно компанията трябва да е наясно с рисковете в случай на спестяване на разходи за регистратора.

3. Защита след започване на абсорбцията

Да кажем, че въпреки всички взети предпазни мерки, компанията е била атакувана от външна компания. Това означава, че идва времето за защитни мерки след започване на превземането (тактически методи за защита). Веднага отбелязваме, че в сравнение с предварителната защита, тези мерки са много по-капиталоемки.

1. Много разпространено в световната практика съдебни споровес инициатори на абсорбция. Изразява се в съдебни дела за оспорване избора на нови членове на съвета на директорите; арести на пакети от акции, закупени от нашественика; съдебни спорове за важни решения, като допълнителна емисия или реорганизация на активи. Възможно е инициаторът на поглъщането (както и целевата компания) да бъде привлечен в съдебно производство на всеки етап от поглъщането. Тази тактика ви позволява да спечелите време, когато подготвяте други защитни ходове.

2. В ранните етапи на усвояване е възможно обратно изкупуване на неговите акциикомпанията е атакувана. Това е в съответствие с насоките за концентрация на активи, посочени в Предварителните защитни действия. Друго нещо е, че за разлика от предварителните мерки, покупката ще се извършва не само директно на фондовия пазар, но и от агенти, участващи в спекулации с активи. Съответно разходите за обратно изкупуване могат да бъдат доста значителни. Алтернатива на собственото изкупуване може да бъде търговото контраоферта, когато се предлага на агресора да изкупи контролния пакет на цена, значително по-висока от пазарната.

Тъй като броят на акциите в свободно търгуване намалява, ръководството на обекта на атака може да започне да намалява пакетите акции, притежавани от нашественика, например чрез провеждане на допълнителна емисия или издаване на дивиденти на ръководството и лоялните акционери под формата на пакети от нови акции. Също така решение за двойна капитализация на издадените акции може да се вземе чрез съвета на директорите.

3. Един от най-радикалните методи за защита е атака срещу агресораили така наречената "защита на Пакман". Този метод може да забави или спре враждебните поглъщания поради пренасочването на ресурсите на инициатора към собствената му защита. Също така акциите на инициатора на поглъщането могат да бъдат заменени за свои собствени. Приемането на тази мярка за защита трябва да бъде добре подготвено, тъй като е много скъпо и не винаги ефективно поради липсата на точна информация за структурата на собствеността на агресора.

4. Важна част от организацията на отбраната е нейното финансиране. Често компанията просто няма собствени средства за защита. В този случай е необходимо да се включи финансиране от трета страна. В западната практика тази техника се нарича "привличане на" белия рицар ". Съюзник може да бъде финансова група, свързана с обекта чрез икономически и бизнес отношения, или трета банка. „Участието на „белия рицар“ може да се извърши със или без предаване на контрола върху обекта. Ако бившият собственик запази контрола, съюзническата компания има право да разчита на определени ползи и предимства.

5. Друга защитна мярка, налична на всеки етап от поглъщането, е преструктуриране на активис цел повишаване на сигурността им. Естествено, по-добре е тези действия да се предприемат много преди началото на враждебно поглъщане, тъй като е много вероятно, извършени в хода на активни действия, те да бъдат предизвикани от опонентите.

Последният начин за защита в случай на продължаване на процедурата по придобиване е влошаването на финансовите резултати или структурата на активите. Този метод представлява поредица от действия - от изтеглянето на най-значимите активи на отделни компании до пълен набор от мерки за умишлен фалит (т.нар. тактика на "изгорената земя").

Изтеглянето на активи може да се извърши както с цел продажбата им на инициатора за прекратяване на процедурата по поглъщане, така и с цел подобряване на защитата им срещу поглъщане. В случай на по-радикална форма на защита, следващата стъпка след преструктурирането е изтеглянето на средства под формата на дивиденти, инвестиции и др. Друга форма на влошаване на финансовата картина е привличането на външно финансиране с последващо изтегляне от получените средства. Така в резултат на абсорбцията агресорът получава празна и непривлекателна черупка. От друга страна, такива мерки в по-голямата част от случаите не допринасят положително за развитието на компанията и могат да бъдат оспорени в съда от противната страна.

Струва си да се подчертаят няколко много ефективни метода за защита срещу враждебни поглъщания, които се отличават от горната класификация.

"Грийнмейл"

Обратно изкупуване на акции на целевата компания с надценка спрямо пазарната цена от акционерите. Често обратното изкупуване се извършва от самата придобиваща компания.

"преучредяване"

Пререгистрация на фирма в друг регион

Няма споразумение за действие

Доброволно споразумение с акционера, от когото се изкупуват акциите, че той няма да придобива акциите на целевото дружество за определен период от време.

Откупуване с ливъридж / Мениджмънт изкупуване

Вече беше обсъдено по-горе, този механизъм е ефективен метод за защита срещу враждебни поглъщания. Компания, закупена от ръководството, представлява много по-малък интерес за придобиващата компания, тъй като вече не е възможно да се постигне споразумение с акционерите - всички акции са концентрирани в ръцете на висшето ръководство. Освен това, след приключване на изкупуването от ръководството, целевата компания се натоварва с излишни дългове, което я прави по-малко привлекателна.

Така може да се заключи, че успешната защита е комбинация от икономически и правни мерки. Горните методи са далеч от пълен списъксъвременни механизми за абсорбция и защита срещу него. Трябва също така да се отбележи, че сравнителните разходи и ефективността на защитните мерки умишлено не са дадени, тъй като изключително трудно е да се определи кой от тях ще бъде ефективен, без да се познават всички условия на всеки отделен случай. Може да се обобщи, че защитата на компанията във всяка ситуация е уникален проект и изисква максимална концентрация на ресурсите на предприятието.

Подходът, предложен в тази статия за организиране на комплексна защита срещу враждебни поглъщания, позволява да се комбинират най-често срещаните методи за защита в система. При коригирането на бизнес стратегията обаче е необходимо да се вземат предвид и въпросите за нейната ефективна защита.

За обслужване на поглъщанията, както беше споменато по-горе, се създават инфраструктури, състоящи се от няколко фирми, специализирани в разработването на схеми за насилствено поглъщане на компании и, вероятно, в подкупване на съдии и служители. Всичко това вреди на държавата, прави Русия непривлекателна за много стратегически инвеститори, дискредитира съдебната система на страната и продължаващите пазарни реформи. Следователно е необходимо и необходимо да се борим с враждебните поглъщания. И когато се формира система за защита, трябва да се използва старото, като светът, правило "Който е предупреден, той е въоръжен".

4. Гарантиране на интересите на акционерите при преразпределението на корпоративния контрол

И така, установихме, че един от начините за установяване на акционерен контрол е поглъщане, т.е. придобиване на контролен пакет акции. Целите на законодателното регулиране на поглъщането са да се гарантират правата на акционерите при консолидиране на пакет от акции на определена стойност от лице или лица, които в резултат на такава консолидация придобиват ливъридж (до пълен контрол) върху решения на общото събрание на акционерите, които от своя страна могат да повлияят на пазарната стойност на акциите и дивидентната политика на дружеството.

Необходимо е законодателно да се регламентират следните основни механизми за гарантиране на правата на акционерите и инвеститорите с възможност за промяна и смяна на контрола:

· установяване на ред за своевременно и пълно информиране на акционерите и инвеститорите за намеренията и действията на приобретателя (потенциалния приобретател);

· Създаване на усложнена процедура за вземане на решения за защитни мерки при поглъщане, за да се даде право на акционерите да изберат по-ефективен собственик и да се предотврати изтеглянето на капитал от ръководството;

· създаване на механизъм за упражняване на правото на миноритарните акционери да продават акции на справедлива цена при промяна на съществените условия спрямо тези, въз основа на които акционерът е взел инвестиционно решение;

· консолидиране на механизми, които осигуряват баланса на интересите на най-големия корпоративен собственик (90% или 95% от уставния капитал) и миноритарните акционери при прилагането на т. нар. „изтласкване“, при което акциите на миноритарните акционери са изкупен на справедлива цена.

Целта на този параграф е опит да се подчертаят най-ясно и широко известните и най-ефективни методи за защита срещу враждебни поглъщания, използвани както в руската, така и в международната практика. Както вече беше отбелязано в работата, в нашата страна, както често се случва, международният опит се използва много творчески, като е значително модифициран в съответствие с изискванията на руското законодателство. Сред добре познатите методи за съпротива срещу потенциална нахлуваща компания, използвани от руски компании, могат да се намерят почти всички методи, използвани в международната практика. Единствените изключения са онези методи за защита, към които не може да се прехвърли руски пазарпоради спецификата на руското законодателство.

Защитата от враждебно поглъщане е действията на ръководството или собствениците на целевата компания за предотвратяване на опити за нейното придобиване или за установяване на определена степен на контрол.

Като цяло всички методи за защита срещу враждебни поглъщания, съществуващи в руската и международната практика, могат да бъдат разделени на две групи:

1. превантивни методи или защита преди предлагане (предварителна оферта). Някои автори наричат ​​тези методи стратегически;

2. методи, използвани след началото на операция за враждебно поглъщане или защита след предлагане (след наддаване). Тези методи от своя страна се наричат ​​тактически.

Стратегическите методи за защита са методи, предвидени от стратегията на целевата компания. Приложението им води до сериозни промени в системата за управление на бизнеса. Такива методи се използват при планирана, предварителна организация на защитата на бизнеса, като правило, когато атаката все още не е започнала и реалната заплаха от поглъщане на целевата компания все още не е видима, поради което стратегическите методи за защита се наричат ​​превантивни.

Тактическите методи на защита се използват, когато атаката вече е започнала или когато заплахата от атака вече е очевидна. Такива методи не изискват сериозни стратегически и организационни иновации, но като правило осигуряват бързо решаване на проблеми, включително тези от правно естество.

Трябва да се отбележи, че колкото по-обмислен и по-широк е наборът от защитни мерки, предприети от целевата компания, толкова по-вероятно е тя да се противопостави сериозно на компанията-нашественик, да остане независима или да увеличи акционерната стойност на своята компания.

Преди да започна подробно разглеждане на добре познатите стратегически и тактически методи за защита срещу враждебни поглъщания, бих искал да отбележа някои препоръчителни въпроси, които всички бизнес единици трябва да вземат предвид, за да застраховат допълнително бизнеса си от нежеланите действия на нахлуващи компании . Въпреки че в нестабилната бизнес среда, в която трябва да работят руските компании, подобни консултативни въпроси трябва да се считат за необходими и до известна степен дори задължителни.

Тези въпроси се свеждат до:

* Познаване на акционерите на вашата компания. Много е важно да имате подкрепата на основните институционални инвеститори (акционери), да създавате и подобрявате начини за взаимодействие с тях, както и да не пропускате възможността за разширяване на акционерната база;

* Наличие на основни, ключови консултанти. Целевите компании трябва да идентифицират експерти и консултанти, които могат да осигурят подкрепа в случай на враждебно поглъщане незабавно и ефективно;

* Постоянно следене на новини в медиите, пряко или косвено свързани с корпоративни конфликти, включително враждебни поглъщания, тъй като те често се отразяват от пресата. Освен това би било много полезно за целевата компания да разработи PR план заедно с фирма, специализирана в корпоративни конфликти.

В западната практика, като превантивна мярка за защита срещу враждебни поглъщания, консултантите на целевата компания често разработват „наръчник за защита“, както и „списък за проверка преди наддаване“.

Ръководството за отбрана позволява на целевата компания да избегне грешки в първите дни на враждебните действия на захващащата компания, да избегне необходимостта от търсене и привличане на консултанти в момент, когато натискът на захващащата компания е голям.

Ръководството за защита включва:

* Анализ на собствената им дейност, както и анализ на ефективността на бизнес стратегията. Целевата компания трябва да определи как нейното представяне може да бъде оценено от нахлуващата компания;

* Идентифициране и идентифициране на характеристиките на потенциална фирма-нашественик;

* Идентифициране и идентифициране на признаци на възможни компании - "бели рицари";

* Проучване на характеристиките на антимонополното законодателство, както и други регулаторни законодателни актове, в една или друга степен използвани при враждебни поглъщания и защита срещу тях.

След преглед на общите консултативни въпроси, които е желателно да се вземат предвид и да се приложат в действие от целевата компания, преминаваме към подробно обсъждане на различните стратегически и тактически методи за защита срещу враждебни поглъщания.

Както бе споменато по-горе, методите за стратегическа защита се използват, когато атака все още не е започнала или дори няма заплаха от самата атака, така че използването на такива мерки позволява на целевата компания да се предпази обмислено и задълбочено от враждебно поглъщане предварително .

Има редица стратегически методи за защита срещу враждебни поглъщания, така че е уместно да ги класифицираме:

1. Разработване на защитна харта

2. Формиране на сигурна корпоративна структура, в т.ч

Създаване на система за кръстосано притежаване на акции;

Диверсификация на имуществените и финансови рискове (упражняване на контрол върху задълженията чрез организация, приятелска към целевата компания, концентриране на най-ценните активи в отделна компания).

3. Мотивация на ръководството на компанията-цели, за да се фокусира върху по-нататъшен растеж и развитие на бизнеса

4. Използване на "отровни хапчета" (отровни хапчета)

5. Използване на "компенсационни парашути" (златни, сребърни и калаени парашути)

Разработване на защитна харта

Както знаете, уставът е основният и изключително важен учредителен документ за всяко акционерно дружество. Но, за съжаление, все още има много мениджъри на руски предприятия, които се отнасят към този документ много пренебрежително, което води до неточност и несъответствие на някои определения и разпоредби, което е в основата на развитието на множество корпоративни конфликти, включително враждебни поглъщания. ,

Във връзка с гореизложеното, изменението на разпоредбите на хартата преди началото на враждебно поглъщане или в началото на агресивно изкупуване е един от ефективните начини за защита срещу враждебно поглъщане. В западната практика отбранителната тактика, основана на провеждането на изменения в хартата, се нарича "отблъскване на акули" или тактика "отблъскване на акули".

Като пример за коригиране на хартата е препоръчително да се даде пример, описан от авторите Semenov A.S. и Сизов Ю.С. в работата си „Корпоративни конфликти: причини за тяхното възникване и начини за преодоляване“, а именно въвеждането на правило за приоритетното право на други акционери в CJSC да придобият акции, отчуждени от настоящия акционер не само на трето лице, но и на останалите акционери на дружеството.

Подобна промяна ще предотврати възможността за използване на класическата схема за поглъщане в ЗАД, когато първо една акция попада в ръцете на прихващащото дружество чрез процедурата за дарение, а след това, като акционер, представител на прихващащото дружество купува акции от други акционери.

Като се има предвид богатият опит на чужди страни в областта на защитата срещу враждебни поглъщания, е необходимо да се подчертае методът на защита чрез разделяне на Съвета на директорите (класифицирано или стъпаловидно осигуряване на борда), който стана широко разпространен в практиката на САЩ . Същността на този метод е да се въведе клауза в устава на целевата компания, която определя процедурата за разделяне на Съвета на директорите на три класа, според която членовете на Съвета на директорите от 1-ви клас се избират веднъж година, 2 клас - веднъж на две години, III клас - веднъж на три години. По този начин способността на нахлуващата компания да получи незабавен контрол върху целевата компания веднага след закупуването на контролния пакет е ограничена, тъй като нахлуващата компания ще трябва да изчака още две години, за да получи необходимото мнозинство в Съвета на директорите . Повече от половината американски корпорации, включени в индекса Standard & Poors 500, са оборудвани с този тип защита. Този метод на защита увеличава цената на враждебно поглъщане и е може би най-ефективният метод за противодействие на придобиването на контрол от нахлуваща компания чрез състезание за пълномощници. За ефективността на този метод на защита на практика може да се каже едно - дори разделянето на СД да не спре захващащото дружество за три години, със сигурност ще усложни процедурата по поглъщането му.

Друг начин за защита срещу враждебно поглъщане чрез изменение на устава е да се включи клауза в устава на целевата компания, която определя висок процент от гласовете, необходими за вземане на решение за поглъщането. Този метод се нарича „Условие на свръхмнозинство“. Повечето компании, които използват този метод на защита, определят количествения праг за решения за сливане на ниво от 2/3 до 80%, някои вдигат летвата дори до 95%. Условието за супермнозинство автоматично се прилага за всички транзакции, включващи страни или основни акционери. Разбира се, такива ограничения значително ограничават възможностите за враждебно поглъщане, тъй като за да осигури контрол, завладяващата компания трябва да изкупи не само контролен пакет акции в целевата компания, но и дял, който да отговаря на условията на супермнозинството, което автоматично води до увеличаване на размера на финансовите средства, необходими за успешното придобиване.враждебно поглъщане.

Методът за защита на разпоредбите за справедлива цена, който е затягане на метода на супермнозинството, въвежда клауза в устава на целевата компания, която определя условията за изкупуване, като правило, на повече от 20% от акциите с право на глас. Справедливата цена в този случай се разбира като същата цена за обратно изкупуване за всяка акция на целевата компания, както големи пакети акции, така и малки блокове. По този начин основната цел на определянето на справедлива цена е да се предотвратят така наречените двустепенни (двустепенни) търгови оферти, когато компанията-прихващащ първо прави оферта за закупуване на големи пакети акции (например повече от 5 %), а след това продължава да купува малки пакети акции, но на по-ниска цена. Очевидно подобна схема накърнява интересите на миноритарните акционери, освен това захващащото дружество има възможност да закупи целевото дружество на цена, значително по-ниска от пазарната. Трябва да се отбележи, че целева компания, прилагаща този метод на защита, може да определи справедлива цена въз основа на историческата стойност на своите акции през последните 3-5 години.

Като друга мярка за защита срещу враждебно поглъщане, чрез изменение на устава, е възможно да се предложи въвеждането на клауза в устава на целевото дружество, според която лицата, гласуващи на Общото събрание на акционерите чрез пълномощник, не могат да поставят въпроси от дневния ред на общото събрание на акционерите. С тази промяна ще се избегне възможността за поставяне в дневния ред на Общото събрание на акционерите на въпроси, които са нежелани за целевото дружество, в случаите, когато гласуващият чрез пълномощник е представител на нахлуващото дружество.

Също така в практиката на Съединените щати е доста често срещан метод за защита чрез въвеждане на разпоредба в устава, която забранява на акционерите да свикват извънредно събрание на акционерите. В много американски компании извънредното събрание на акционерите е само от компетенциите на Съвета на директорите или главния изпълнителен директор. Тази норма, както и предишната, при определени обстоятелства ще позволи да се избегне свикването извънредни срещиакционери по инициатива на представители на компанията-обитател с цел например отстраняване на генералния директор от длъжност и избиране на негов представител на тази длъжност.

Изграждане на сигурна корпоративна структура

Създаване на система за кръстосано притежаване на акции

Един от ефективните варианти за създаване на защитена корпоративна структура в целевата компания е създаването на кръстосана собственост върху нейните акции. Същността на този метод на защита се състои в изтеглянето на активите на целевата компания, които са най-привлекателни за фирмата-похитител, чрез създаване на дъщерни дружества - затворени акционерни дружества.

Такава схема за изтегляне на активи започва с разпределяне на имуществото на целевата компания от нейната активна част и разпределение между дъщерни дружества. Така се организират няколко, например три дъщерни дружества със 100% участие на целевата компания. Важно е да се отбележи, че при създаването на дъщерни дружества като вноска в уставния капитал те получават най-ценното имущество на целевата компания, тъй като собствеността върху имуществото на целевата компания ще бъде основната функция на създадените дъщерни дружества.

Следващият етап от тази схема е приемането от дъщерните дружества на решение за увеличаване на уставния капитал със сума, надвишаваща първоначалния размер на капитала повече от четири пъти, и след това размяната на нови акции между тях. В резултат на допълнителната емисия първоначалните акции, които бяха разпределени от целевата компания при учредяването на дъщерни дружества, ще възлизат на по-малко от 25% в новия уставен капитал. След това акциите от допълнителната емисия също се разпределят между дъщерните дружества, в резултат на което дъщерните дружества притежават контролни пакети едно в друго, а целевата компания дори няма блокиращ дял. По този начин, след като създаде система за кръстосано притежаване на акции чрез няколко дъщерни дружества, целевата компания формира равновесна холдингова схема. Важно е да се отбележи, че за да се управляват всички дъщерни дружества, може да се създаде управляващо дружество, което да действа като изпълнителен орган във всяко от дъщерните дружества, като в устава на всяко от тях трябва ясно да се посочва, че функциите на глас на акциите на дъщерното дружество принадлежи към изпълнителния орган, който е управляващото дружество.

Системата на кръстосано притежаване на акции чрез създаване на няколко дъщерни дружества от целевата компания може да бъде представена по следния начин:

Организиране на холдингова структура чрез кръстосано притежаване на акции между дъщерни дружества

Източник: Горелов Я. Агресивно поглъщане: методи за защита.// Финансов директор, № 1, 2002 г.

Системата за кръстосано акционерно участие може да организира защитата на целева компания от враждебно поглъщане, не непременно чрез създаването на няколко дъщерни дружества. Понякога може да е достатъчно да се създаде едно дъщерно дружество с мажоритарен дял в уставния капитал на целевата компания (51% или повече). Миноритарните акционери могат също да действат като други учредители на дъщерно дружество, като внасят своите акции като вноска в уставния капитал. По този начин контролният пакет акции в целевата компания се консолидира и фиксира в нейното дъщерно дружество, а генералният директор на целевата компания се избира за генерален директор на дъщерното дружество, като по този начин се създава гаранция за контрол върху целевата компания, както и нейните несменяемост от поста генерален директор. Такава схема на кръстосано притежаване на акции, предложена от автора М. Г. Йонцев, е доста ефективна защита срещу враждебно поглъщане, тъй като за захващащата компания е практически невъзможно да я унищожи със законни средства.

Диверсификация на имуществените и финансови рискове

а) контрол върху дължимите сметки чрез организация, приятелска на целевата компания

За да се застрахова целевата компания срещу враждебни поглъщания чрез процедури по несъстоятелност, които са пряка последица от концентрацията на просрочени задължения, използването на предложената по-долу схема на целевата компания е много ефективен начин за защита срещу враждебни поглъщания. Във всеки случай компанията-похитител няма да пропусне възможността да използва всеки дълг на целевата компания с цел абсолютно законно запориране на имуществото на целевата компания като временна мярка при иск за събиране на дълг.

Същността на този метод на защита е да се създаде специална компания, която ще бъде изцяло контролирана от собствениците на целевата компания. Това ще ви позволи да концентрирате всички нежелани задължения извън целевата компания, т.е. в друго юридическо лице, чиято дейност ще трябва да бъде постоянно наблюдавана. Освен това, в допълнение към компанията, в която ще бъдат концентрирани задълженията на целевата компания, е препоръчително да се създаде специална компания, през която да преминават всички продажби на готовата продукция на целевата компания, което ще сведе до минимум риска от внезапни поемане на задължения на целевата компания при доставка на дефектни или некачествени продукти.

Схематично такъв метод на защита може да бъде представен, както следва:

Контрол на задълженията чрез приятелска компания

Концентрация на най-ценните активи в отделна компания, приятелска целева компания

Всяко предприятие притежава определен имотен комплекс, който е основният обект на враждебно поглъщане от страна на нашественика. За да се минимизира рискът от изземване на такъв имотен комплекс или отделни негови подразделения, целевата компания ефективно ще използва метод за защита, основан на разпределението на най-ценните и атрактивни активи на целевата компания, концентрирайки ги в други (едно или повече) юридически лица. Схемите за защита в този случай могат да бъдат различни, тъй като това пряко зависи от състава на имуществения комплекс, управляван от целевата компания, както и от активите, които целевата компания възнамерява да защити от враждебно поглъщане.

Един пример за защита е схема, при която всички оперативни дейности са концентрирани в самата целева компания, докато целевата компания взаимодейства с външни контрагенти, като по този начин се излага на риск от залавяне чрез концентрация на дължимите сметки. Но активите на целевата компания, които са най-привлекателни за компанията-нашественик, са изолирани в отделни специализирани компании-собственици, които не извършват текуща (оперативна) дейност.

Източник: Никитин Л., Нуржински Д. Стратегия и тактика на защита срещу враждебно поглъщане. // Сливания и придобивания, № 2, 2003 г.

Друг пример за защита чрез схема за извличане на активи е отделянето от целевата компания и концентрацията на базата на лизинг или лизингови договори в една компания - недвижимите имоти на целевата компания, а в друга - средствата за производство на целевата компания . Оперативните дейности, подобно на горния пример, са концентрирани в целевата компания. Важно е да се отбележи, че тези компании, в които са съсредоточени недвижими имоти и средства за производство, не извършват производствена дейност, следователно те не натрупват задължения и следователно ще бъде доста трудно за захващащата компания да ги съди, за да да конфискува имущество.

По този начин горните методи за формиране на сигурна корпоративна структура в целевата компания не са единствените и изчерпателни възможности за защита срещу враждебни поглъщания, тъй като всяко отделно предприятие има своя специфика на дейност, която изисква индивидуален подход. Но остава очевидно, че формирането на сигурна корпоративна структура в съвременната бизнес среда е необходимо условие за осигуряване на защита на бизнеса.

Мотивация на мениджмънта на компанията - цели, за да се фокусира върху по-нататъшен растеж и развитие на бизнеса

Формирането на система за мотивация на ръководството в целевата компания, която да ги ориентира към по-нататъшен растеж и развитие на бизнеса, е важен фактор за защита срещу потенциални враждебни поглъщания. В съвременните условия на бизнес е необходимо да бъдете уверени в управлението, в управлението на целевата компания, ако компанията се управлява от наети мениджъри, а не от самите собственици на целевата компания. Фирмата нахлуваща, след като си е поставила за цел да извърши операция по враждебно поглъщане, ще използва всички възможни средства, за да я осъществи, като подкупването на някой от мениджърите на целевата компания не е изключение. Ето защо собствениците на целевата компания трябва навреме да се погрижат за формирането на система за мотивация на своите мениджъри.

Като се има предвид този метод за превантивна защита срещу враждебно поглъщане, препоръчително е да се говори за Програмата за бонус акции на компанията или ESOP (План за собственост на служителите), която се използва широко в международната практика. Трябва да се отбележи, че първоначално тази Бонусна програма Share Manager (наричана по-нататък ESOP) е създадена като механизъм за съвместяване на интересите на служители и собственици на бизнес, което се изразява в прехвърляне на определен брой акции или дял в уставния капитал на компанията към персонала. ESOP има потенциала да изравни интересите на собствениците и работниците по почти същия начин, по който опциите за акции дават на мениджърите по-голям дял в бъдещето на компанията. Въпреки това, тъй като враждебните поглъщания процъфтяваха в края на 80-те години, използването на програмата ESOP като защита срещу враждебни поглъщания стана по-често срещано. ESOP ви позволява да увеличите дела на акциите, които са концентрирани в лица, приятелски настроени към ръководството на целевата компания. Освен това увеличените разходи за получаване на мажоритарен дял от акциите с право на глас сред останалите акционери, които не са вътрешни лица, правят враждебното поглъщане по-малко привлекателно за нахлуващата компания. По този начин ESOP има ефект, подобен на повечето други методи за защита срещу враждебно поглъщане, тъй като чрез концентриране на дялове в приятелски лица на целевата компания се намалява уязвимостта и рискът целевата компания да стане обект на враждебно поглъщане.

Използване на "отровни хапчета" (отровни хапчета)

Отровните хапчета, в най-общата им форма, са права, издадени от целевата компания, поставени между нейните акционери и им даващи правото да изкупят обратно допълнителен брой обикновени акции на компанията или да ги продадат при настъпване на определено събитие. Основание за упражняване на правото за закупуване на акции може да бъде всеки опит за промяна на контрола върху това целево дружество, несъгласуван със Съвета на директорите. Сред отровните хапчета има две основни групи:

преобръщащ план

Планът за обръщане е, че ако целевата компания проведе допълнителна емисия акции, за да намали дела на акциите, които вече са придобити от прихващащата компания, тогава акционерите на целевата компания имат право да закупят новоиздадени акции със значителна отстъпка от пазарната им стойност.

Планът за обръщане възниква, когато в началото на враждебното поглъщане акционерите на целевата компания имат право да поискат обратно изкупуване на своите акции на цена, значително по-висока от пазарната цена на акциите на целевата компания, и в в случай на приятелско сливане, напротив, акционерите на придобитата компания имат право да изкупят обратно акциите на компанията-купувач на цена със значителна отстъпка, което ще оскъпи тази сделка.

Трябва да се отбележи, че „отровни хапчета“ не винаги означават правата на акционерите да изкупуват или продават акции при настъпване на определено събитие (в нашия случай враждебно поглъщане). Изброените по-горе разновидности на "отровни хапчета" са получили широко разпространение главно в чуждестранната практика. В руската практика са разработени и други „отровни таблетки“. Автор Йонцев М.Г. дава следната дефиниция на "отровни хапчета" - това са различни действия на бившия мениджмънт на придобитата целева компания, целящи да създадат допълнителни проблеми на захващащата фирма. А като най-обикновени хапчета за отрова той определя различни сделки, сключени малко преди залавянето на целевата компания. По правило това са сделки за закупуване на суровини на завишени цени или за продажба на продукти на намалени цени. Широко разпространени са и записите на заповед, издавани от ръководителите на целевата компания в ситуация, близка до осъществяване на операция по враждебно поглъщане. Дългосрочно отдаване под наем на недвижими имоти, унищожаване или укриване на документи и много други действия са предприети от мениджъри на компании - обект на враждебни поглъщания на руски предприятия. И ако целевата компания е монополист на пазара, тогава "отровното хапче" може да бъде преструктурирането на това предприятие (например разделянето му на две организации). Новосъздадените предприятия няма да заемат монополна позиция на пазара и поглъщането на някое от тях ще бъде по-малко привлекателно за придобиващата страна, тъй като вече няма да дава контрол върху монопола.

Използване на "компенсационни парашути" (златни, сребърни и калаени парашути)

„Компенсаторни парашути“ (компенсаторни парашути) са условия, включени в договорите на мениджърите, които гарантират значителни плащания на тези мениджъри в случай на враждебно поглъщане на целевата компания и загуба на работните им места (както вече беше отбелязано в работата, подмяна на ключ мениджъри на целевата компания е почти задължително резултат от враждебно поглъщане).

Сред "компенсационните парашути" има три добре известни групи:

* златни парашути (златни парашути) - компенсационни споразумения, които се сключват с висшето ръководство, предвиждащи големи плащания към тях в случай на промяна в контрола върху целевата компания и загуба на работните им места в резултат на враждебно поглъщане;

* сребърни парашути (сребърни парашути) - компенсационни споразумения, подобни на златните парашути, но сключени със среден мениджмънт;

* ламаринени парашути - компенсационни споразумения, подобни на златните и сребърните парашути, но сключени с ръководството на по-ниско ниво и някои обикновени служители на целевата компания.

В руската практика компенсационните парашути все още не са намерени достатъчно широко приложениеИма обаче някои примери - тази технология беше успешно приложена от сладкарската фабрика "Красный Октябрь" в борбата срещу банката "Менатеп". Трябва да се каже, че използването на компенсаторни парашути не е най-ефективният начин за защита срещу враждебно поглъщане, но на практика договорите с топ мениджъри на акционерно дружество - целта на враждебно поглъщане - са включени в задълженията на дружеството да плати много голямо обезщетение в случай на предсрочно прекратяване на такъв договор от дружеството. Без изпълнението на тези условия договорът не може да бъде прекратен (управителят ще бъде възстановен от съда), а изпълнението им може да бъде трудно за агресивен инвеститор.

По този начин работата обхвана основните и най-известни превантивни (стратегически) методи за защита, които са предоставянето на целевата компания на ранна защита, която в случай на враждебно поглъщане ще спести време за вземане и прилагане на най-сериозни мерки за защита на компанията. Остава обаче въпросът как трябва да се държи една компания, ако не е взета превантивна система от мерки и внезапно е започнала операция за враждебно поглъщане? За да се идентифицират основните защитни мерки в случай на внезапна атака срещу целевата компания, е необходимо да се разгледат тактическите методи за защита.

Както беше отбелязано по-рано, тактическите методи за защита се използват, когато атаката вече е започнала или когато заплахата от атака вече е очевидна. Такива методи не изискват сериозни стратегически и организационни иновации, но като правило осигуряват бързо решаване на проблемите.

Сред съществуващите тактически методи за защита срещу враждебни поглъщания е препоръчително да се откроят следните:

1. Организиране на обратно изкупуване (насрещно изкупуване) на акции на целевата компания

2. Извършване на допълнителна емисия акции

3. Реорганизация на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност (АД -> ООД)

4. Мерки, които намаляват привлекателността на целевата компания като обект на враждебно поглъщане:

ь Сключване на договори за наем на имущество на целевата фирма

l Преструктуриране на активите на целевото дружество

5. Реинкорпориране

6. Поканване на "White Knight" или "White Squire" за извършване на приятелско превземане

Организиране на обратно изкупуване (насрещно изкупуване) на акции на целевата компания

Обратното изкупуване на акции на целевата компания е най-честият начин за защита срещу враждебно поглъщане. Важно е да се отбележи, че организирането на т. нар. насрещна покупка на акции може да се извърши както от самото акционерно дружество - целевото дружество, така и от акционерите на целевото дружество или от приятелски настроен външен инвеститор.

Като се има предвид обратното изкупуване на акции, извършвано от самата целева компания, е необходимо да се подчертае процесът на придобиване на акции в баланса на целевата компания. Този метод на защита не е достатъчно ефективен, тъй като се характеризира с трудоемка и в определена ситуация продължителна процедура за придобиване на дялове в баланса. Въпреки това, този метод на защита може да бъде много полезен и познаването на процедурата за придобиване на акции в баланса е предпоставка за безпроблемната му организация:

Ø Решението за придобиване на акции в баланса трябва да бъде взето от Съвета на директорите на целевата компания. Важно е да се отбележи, че периодът, през който целевата компания може да придобие акции в баланса, не може да бъде по-малък от 30 дни, а покупната цена на акциите в баланса се определя въз основа на пазарната стойност на акциите;

Ш Приетото решение за придобиване на акции в баланса, както и условията за такова придобиване, трябва да бъдат съобщени на акционерите чрез писмено известие (публикуване, изпращане по пощата и др.) не по-късно от 30 дни преди началото на срок за придобиване на акциите;

Ш Акционерите на целевото дружество имат право да предложат закупуване на всички или на част от техните акции, като изпратят заявките си до него;

Ш Ако броят на получените заявки е по-голям от броя на акциите, които целевата компания е възнамерявала да придобие, тогава заявките не са напълно удовлетворени, а именно пропорционално на заявените изисквания;

Ш Не по-рано от 30 дни от датата на изпращане на акционерите на известие за придобиване на акции в баланса, с тях се сключват споразумения за придобиване на акции.

Следва да се отбележи, че при провеждане на процедурата за придобиване на акции, описана по-горе, целевото дружество не трябва да нарушава следните изисквания:

1. В един цикъл, описан по-горе, можете да закупите не повече от 10% от вашите собствени акции

2. По време на изпълнението на всички етапи от цикъла цената остава непроменена, докато целевата компания може да промени своята ценова политика

3. Целевата компания не може да придобие своите акции по баланса, ако уставният капитал не е напълно внесен

Нарушенията на тези изисквания могат да доведат до възможността прихващащото дружество да постигне признаване от съда на сделките за придобиване от целевото дружество на неговите дялове в баланса за недействителни.

Важно е да се отбележи, че не всяка компания, която е станала обект на враждебно поглъщане, ще реши да придобие акции в баланса, тъй като това изисква да се натрупат много пари за кратко време. Но тези мениджъри, които се грижат за съдбата на своя бизнес и акционерите, не жалят пари за този метод на защита, особено ако са се формирали доверителни отношения между работния екип на целевата компания и нейното ръководство и акционерите предпочитат да продадат своите акции (дори и на по-ниска цена) на тяхното ръководство, отколкото на нахлуващата компания.

Въпреки това начинът за защита срещу враждебно поглъщане чрез обратно изкупуване на акции чрез придобиване на акции в баланса не е най-ефективният начин. По-ефективен начин за насрещно обратно изкупуване на акции е закупуването на акции за дъщерно дружество. При такава покупка целевата компания има свобода в броя, обема на придобитите акции, ценообразуването, както и формите на закупуване.

Провеждане на допълнителна емисия акции

Следващият начин за защита срещу враждебно поглъщане, който трябва да се обмисли, е пласирането на допълнителна емисия ценни книжа, с други думи, допълнителна емисия.

Пласирането на допълнителна емисия ценни книжа може да се извърши по няколко начина:

1. пласиране на ценни книжа в полза на определено лице;

2. увеличаване на уставния капитал за сметка на имуществото на дружеството.

Поставянето на ценни книжа в полза на определено лице (акционери или външен инвеститор) може да бъде прието, ако уставът на целевото дружество съдържа декларирани акции, тъй като съгласно параграф 3 от член 28 федерален закон„За акционерните дружества“ допълнителни акции могат да се поставят от дружеството само в рамките на броя на декларираните акции, установен от устава на дружеството. Решението за пласиране на акции чрез закрита подписка се взема от Общото събрание на акционерите с ¾ гласа от участващите в събранието. Такова решение може да бъде взето, ако нахлуващата компания все още не е успяла да се натрупа в ръцете си достатъчноакции, при наличието на които ще може да попречи на решението на целевата компания. В резултат на това действителният дял на нахлуващата компания в уставния капитал на целевата компания ще намалее. Освен това трябва да се отбележи, че целевата компания, която провежда допълнителна емисия акции, трябва внимателно да обмисли грамотността и задълбочеността на тази процедура. В противен случай компанията-отвличач няма да пропусне шанса да се възползва от грешки или неточности, допуснати от целевата компания, за да оспори законността на издаването в съда и да постигне неговата невалидност.

В случай, че допълнителна емисия в полза на акционерите не може да бъде осъществена поради факта, че акционерите на дружеството не са готови да закупят акции от нова емисия, а дружеството няма заинтересован инвеститор, или прихващащото дружество успее да придобие необходимия брой акции, достатъчен за блокиране на решението за допълнителна емисия, е възможно да се използва и друга схема. Ако това е предвидено в устава на целевата компания, а също и в подходящия момент информация за обявените акции се вписва в устава на целевата компания, тогава Съветът на директорите независимо, т.е. без Общото събрание на акционерите, има право да реши да увеличи уставния капитал за сметка на имуществото на целевата компания (в резултат на преоценка на дълготрайни активи, допълнителен капитал, неразпределена печалба от минали години). По този начин акциите, издадени допълнително за сметка на имуществото на дружеството, не се пласират, а се разпределят между акционерите пропорционално на техния дял в уставния капитал на целевото дружество. В резултат на това общият брой на акциите може да се увеличи значително, което съответно ще доведе до увеличаване на цената на враждебно поглъщане и може да направи неприемливо осъществяването на враждебно поглъщане от компанията-нашественик.

Преобразуване на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност

Реорганизацията на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност (ООД) е много ефективен начин за защита срещу враждебно поглъщане. Такава реорганизация е възможна само ако броят на акционерите на дружеството не надвишава 50. При вземането на решение за преобразуване на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност трябва да се помни, че такава организационна и правна форма като дружество с ограничена отговорност ще съществува ефективно, ако броят на участниците в него няма да надвишава 10. Законово е установено, че решенията на събранието на акционерите трябва да се вземат с единодушие и ако някой от участниците реши да напусне LLC, дружеството ще бъде длъжно да плати му част от стойността на имуществото му, пропорционална на дела на такъв участник в уставния капитал на LLC. Това е недостатъкът на преустройството на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност. Поради това е желателно отношенията между участниците в дружество с ограничена отговорност да бъдат свързани или приятелски.

Предвид гореизложеното става очевидно, че реорганизацията на акционерно дружество в дружество с ограничена отговорност има някои недостатъци. Но защитата срещу враждебно поглъщане с помощта на такава организационна и правна форма като дружество с ограничена отговорност може да бъде изградена малко по-различно. Същността на такава схема се състои в създаването от мажоритарните акционери на целевото дружество на дружество с ограничена отговорност, чийто уставен капитал е платен чрез пакети от акции на целевото дружество, принадлежащи на такива мажоритарни акционери. При такава схема, в случай че някой от участниците напусне образуваното LLC, му се изплаща част от имуществото на LLC, която в този случай ще бъде равна на пазарната стойност на притежаваните от него акции на целевата компания, прехвърлени му по-рано като вноска в уставния капитал на LLC.

Мерки, които намаляват привлекателността на целевата компания като обект на враждебно поглъщане

а) Сключване на договори за наем на имущество на целевата фирма

Един от ефективните методи за борба с враждебните поглъщания е намаляването на привлекателността на целевата компания като обект на враждебни поглъщания. Този метод на защита е особено ефективен, ако нахлуващата компания е основно зад помещенията на недвижимите имоти на целевата компания или всички обекти на недвижими имоти. В такава ситуация би било препоръчително целевата компания да наеме притежаваните от нея помещения за дългосрочен наем (често при преференциални условия), като е желателно наемателят в този случай да е добре запознат с целевата компания, т.е. бъдете приятелски настроен към целевата компания. В съответствие с руското законодателство договорът за наем не може да бъде прекратен или условията му да бъдат преразгледани едностранно, тоест без съгласието на наемателя. Нахлуващата компания, след като установи, че част от помещенията на целевата компания е отдадена под наем, по правило губи интерес към тази компания като обект на враждебно поглъщане.

Наред със сключването на договори за наем, по ефективен начинзащитата може да бъде залагането на част от имуществото на целевата компания, например, като гаранция за заем, който целевата компания е взела за насрещно изкупуване на акциите си.

б) Преструктуриране на активите на целевата компания

Преструктурирането на активите на целевата компания трябва да се разбира като продажба или покупка на активи, които се правят с цел да се направи обектът на враждебно поглъщане по-малко привлекателен за завладяващата компания.

По този начин целевата компания може да продаде най-атрактивните активи, което моментално ще намали инвестиционната й привлекателност като обект на враждебно поглъщане. В чуждестранната практика най-атрактивните активи се наричат ​​„скъпоценности от короната“ или „диаманти от короната“ (Crown Jewels). Като пример за прилагането на такъв метод на защита може да се цитира преструктурирането на OAO Norilsk Nickel под формата на прехвърляне на активи към Norilsk Mining Company.

В допълнение към продажбата на най-атрактивните активи, целевата компания може да закупи част от бизнеса, така че в случай на по-нататъшно враждебно поглъщане, такава консолидация ще създаде проблеми на нахлуващата компания с антитръстовите органи или ще направи враждебното поглъщане значително по-скъпо.

преучредяване

Този метод на защита означава пререгистрация на учредителните документи в друг регион (прехвърляне на юридическо лице), където има по-строги антимонополни изисквания, отколкото на текущото място на регистрация. Такава защита може да направи много по-трудно за враждебна целева компания да се регистрира отново в друг регион, но процесът на документация може да отнеме много време, което може да затрудни целевата компания да извърши защита от враждебно поглъщане.

Покана на "Белия рицар" или "Белия скуайър" за приятелско превземане

Това са начини за защита, когато целевата компания покани приятелски настроен инвеститор да извърши поглъщането. Такива методи за защита са широко използвани в международната практика и се наричат ​​съответно "бял рицар" и "бял оръженосец".

При защитата на белия рицар целевата компания се опитва да предотврати враждебно поглъщане, като продаде мажоритарния си дял на приятелска управляваща компания. Размерът на офертата, която "белият рицар" прави, се определя основно от това доколко подобна сделка се вписва в стратегията му. Ако стратегията съвпада, тогава цената може да е по-висока от предложената от нахлуващата компания. Ако нивото на съответствие със стратегията е ниско, тогава цената може да бъде по-ниска от цената на компанията за улавяне. На практика е възможна ситуация, при която завладяващата компания, след като научи за появата на "белия рицар", няма да се откаже от опита си за враждебно поглъщане, а ще започне да увеличава цената на поглъщането.

Защитата на White Squire се различава от защитата на White Knight по това, че White Squire не получава контрол над целевата компания. В такава ситуация белият скуайър, който е приятелски настроен към целевата компания, придобива, по предложение на целевата компания, голям пакет от акции на "основа на ненамеса", което обикновено означава задължение да гласува за предложения на ръководството на целевата компания. По този начин завладяващото дружество се лишава от възможността да получи мнозинство от гласовете в Общото събрание на акционерите и да извърши враждебно поглъщане.

Трябва да се отбележи, че описаните методи за защита все още не са получили такова развитие в Русия, за разлика от западната практика.

Съдебният спор, основан на използването на правна защита, е един от най-популярните видове защита, използван след началото на операция за враждебно поглъщане. Говорейки за чуждестранната практика, трябва да се отбележи, че повече от 1/3 от всички търгове, направени в САЩ през периода от 1962 до 1980 г., са придружени от започване на различни съдебни дела от целевата компания. Що се отнася до Русия, този метод на защита също стана много разпространен в периода на бързо развитие на враждебни поглъщания. В резултат на съдебни спорове целевата компания може да спре и забави провеждането на враждебно поглъщане, тъй като съдебните спорове, изслушванията, разглеждането на искове по делото и издаването на решения отнемат време.

Целевата компания, използвайки този метод на защита, може да инициира съдебни дела с различни искания, основани на противопоставяне на отвличащата компания. Но като пример е препоръчително да се цитира доста често срещана ситуация, която се случи в руската практика. Много често в хода на масово изкупуване на дялове в погълнатата компания завладяващите компании нарушават действащото руско законодателство. По правило това се дължи на нарушаване от прихващащото дружество на преимущественото право за придобиване на акции в затворено акционерно дружество. За тази цел прихващащото дружество почти винаги използва процедурата за дарение на дялове, която обхваща необходимостта от изготвяне на договор за покупка на дялове. В тази връзка акционерите на дружеството на целевото дружество могат да сезират съда за обезсилване на процедурата по дарение и да поискат прехвърляне върху тях на правата и задълженията по действително сключения договор за покупка на акции. И като временна мярка в съдебно дело, съдът може да запорира не само акциите, получени от прихващащото дружество чрез процедурата по дарение, но и останалите акции, както и да забрани на прихващащото дружество да гласува с такива акции, което ще водят до загуба на значителна степен на контрола си върху фирмата – цел.

Обобщавайки разглеждането на методите за защита срещу враждебни поглъщания в международната и руската практика, можем да направим недвусмислено заключение, че руската практика за защита срещу враждебни поглъщания използва значителна част от методите, разработени в чужди страни. Много от международните методи за защита обаче все още не са получили достатъчно широко разпространение в Русия, което се обяснява на първо място с разликата в самата процедура за провеждане на операция за враждебно поглъщане в Русия и в чужбина, както и различията в законодателна рамка.